La dissolution du mariage en droit privé. Thèse : Le mariage en droit international privé

Introduction

Chapitre 1. Caractéristiques générales de la réglementation juridique du mariage et des relations familiales en droit international privé

1.1 La notion de mariage et de relations familiales en droit international privé

2.1 Ordre du mariage

2.2 Rupture de mariage

Conclusion

Introduction

La question des droits d'une femme musulmane est une grande difficulté pour une considération objective, qui est principalement due à la position historique des femmes dans la société musulmane ; le statut différent des femmes musulmanes dans les pays où elles vivent ; l'éloignement des colonies de ces pays des centres administratifs et territoriaux locaux.

Les questions familiales et la position d'une femme musulmane dans la famille et la société sont un complexe de problèmes, dont chacun est un entrelacement complexe d'une grande variété de problèmes, tels que la polygamie, les mariages précoces, les cadeaux de mariage et bien d'autres.

La science moderne étudie en profondeur et en profondeur les problèmes du mariage et de la famille. La famille, son rôle dans la vie d'un individu, de la société dans son ensemble, à notre époque fait l'objet de nombreuses études. Il est considéré comme la cellule principale dans laquelle les attitudes reproductives des citoyens sont formées et mises en œuvre. La famille est un élément nécessaire au développement de la société, qui assure la croissance démographique, l'éducation physique et spirituelle de la jeune génération et la satisfaction des besoins naturels d'amour et de communication d'une personne. Il a été noté que l'état psychophysique des membres de la société dépend principalement de la famille. La famille est une grande bénédiction et une grande joie pour une personne. Le mode de vie de la famille prédétermine dans une certaine mesure le mode de vie familial de l'enfant à l'avenir.

Le mode de vie d'un musulman n'a pas changé depuis des siècles. Naturellement, l'attitude envers une femme, établie par des traditions sur une si longue période, ne peut pas changer avec l'adoption d'actes juridiques. De plus, compte tenu de l'émergence relativement récente d'actes législatifs dans le domaine du droit de la famille musulman (si on la compare dans le temps avec l'émergence des coutumes dans le domaine des relations familiales, ainsi qu'avec l'adoption de la foi musulmane), il On peut raisonnablement supposer que de tels actes, non seulement ne pourraient pas être assimilés par la conscience d'un musulman, mais qu'il ne pourrait tout simplement pas en entendre parler, et donc ne pas les accomplir, d'autant plus que le système de contrôle de l'exécution des actes normatifs n'est pas suffisamment développé.

Le droit musulman, contrairement à d'autres systèmes juridiques, accorde une grande attention à la réglementation des relations juridiques familiales et matrimoniales, et au statut juridique des femmes, en particulier. En même temps, il convient de noter que dans la société musulmane, la religion était, et reste encore dans certains pays du monde musulman, la base de la régulation de ces relations juridiques.

La pertinence du sujet de recherche est due aux circonstances suivantes :

1. La culture des pays arabes, y compris les relations familiales et matrimoniales, a profondément marqué la civilisation mondiale.

2. A partir de la seconde moitié du siècle dernier, l'islamisation de la vie publique connaît une sorte de renaissance, observée dans un certain nombre de pays du Moyen et du Proche-Orient.

3. Le processus d'islamisation laisse sa marque sur le statut familial et juridique des femmes dans les pays musulmans, qui est devenu particulièrement pertinent en ce qui concerne l'implication des femmes musulmanes dans la vie publique et la garantie de leur véritable égalité.

4. Non seulement l'intérêt pour les études juridiques comparatives sur la famille et le statut juridique des femmes dans divers pays ne faiblit pas, mais il augmente, couvrant un large éventail de questions jusque-là non étudiées dans ce domaine.

5. L'étude des concepts et des fondements idéologiques et sociaux de l'islam concernant la famille et le statut juridique de la femme est d'un grand intérêt scientifique. Pour la Fédération de Russie, une telle étude et une telle analyse scientifique revêtent une importance pratique, étant donné que les relations familiales entre les peuples du Tatarstan, du Bachkartostan, de l'Ingouchie, du Daghestan et de la République tchétchène sont pratiquement régies non seulement par les normes pertinentes de la législation russe, mais aussi par les normes de la loi islamique.

Le degré de développement scientifique du sujet de recherche. Dans la littérature moderne, il est reconnu que les études approfondies de la théorie et de la pratique de la loi islamique au sens juridique sont rares. Dans des éditions séparées de A. Masse, L. Syukiyainen, G. Kerimov, les questions d'histoire et de théorie du droit musulman, ainsi que le sujet du droit de la famille, sont abordés.

Les numéros du droit de la famille musulman proprement dit sont consacrés aux "Énoncés des principes de la jurisprudence musulmane", compilés par N. Tornau et publiés en 1850 (réimprimés réimprimés en 1991). Trois ans plus tard, la brochure « Nikah. Quelques précisions sur le mariage selon la charia » est publiée. Ce sujet est consacré aux "Fondamentaux du droit musulman de la famille" par M.V. Vagabov et N.M. Vagabova, "La loi de la vie des musulmans" G.N. Kerimov. Plusieurs articles thématiques sur le droit de la famille de la charia peuvent être trouvés dans le livre "Islam: An Encyclopedic Dictionary" (1991). Des informations importantes sur le sujet à l'examen sont contenues dans les ouvrages traduits des musulmans, par exemple, Yousef Al-Qaradawi "Halal et Haram dans l'islam" (traduit de l'arabe), dans divers commentaires sur les sourates du Coran consacrées aux relations juridiques familiales .

Au cours de l'étude, les méthodes de recherche suivantes ont été utilisées :

1. analyse de la base de sources existante sur les questions examinées (méthode d'analyse scientifique).

2. généralisation et synthèse des points de vue présentés dans la base source (méthode de synthèse scientifique et de généralisation).

3. modélisation basée sur les données obtenues de la vision de l'auteur dans l'exposé de la problématique (méthode de modélisation).

L'objet de l'ouvrage est la réglementation du mariage et des relations familiales en droit international privé.

L'objet de la recherche porte sur les questions particulières de régulation du mariage et des relations familiales en droit international privé.

L'objet des travaux est d'étudier la réglementation juridique du mariage et des relations familiales en droit international privé.

Le but fixé définit les objectifs de l'étude :

1. Analyser les principales sources de régulation juridique du mariage et des relations familiales en droit international privé ;

2. Montrer la procédure de conclusion et de dissolution du mariage en droit international privé ;

3. Identifier les caractéristiques du statut juridique des enfants dans les mariages compliqués par un élément étranger ;

4. Envisager les conflits juridiques et les moyens de les résoudre qui surviennent dans le mariage et les relations familiales des citoyens russes avec des citoyens de pays musulmans.

Le travail se compose d'une introduction, trois chapitres de la partie principale, une conclusion et une liste de références.

Chapitre 1. Caractéristiques générales de la réglementation juridique du mariage et des relations familiales en DIP

1.1 Le concept de mariage et de relations familiales dans les DIP

Le mariage et les relations familiales sont des relations complexes de nature personnelle non patrimoniale et patrimoniale, fondées sur les liens familiaux et régies par les normes du droit civil (au sens large du terme). Dans de nombreux pays, il n'existe pas de droit de la famille en tant que branche indépendante du droit et les relations familiales sont régies par le droit civil (Allemagne, Suisse). En France, le premier Code de la famille n'a été adopté qu'en 1998. Dans la plupart des États modernes, le droit de la famille est séparé du droit civil, codifié et constitue une branche indépendante du droit (Fédération de Russie, Algérie, pays d'Europe de l'Est et d'Amérique latine).

La réglementation juridique du mariage et des relations familiales comporte une importante composante de droit public. La doctrine définit le droit de la famille comme un conglomérat de normes privées et publiques. Bien sûr, le droit de la famille est inclus dans le système des branches de droit privé du droit national, mais la réglementation étatique s'y manifeste beaucoup plus clairement qu'en droit civil.

Cela est dû au fait que tout État poursuit une certaine politique démographique, essaie de contrôler la reproduction de la population et offre des conditions appropriées au développement d'une nouvelle génération.

Dans les actes normatifs de la plupart des États, il n'y a pas de définition législative du mariage et ses problèmes juridiques ne sont pleinement résolus ni dans les lois ni dans la doctrine. Il est pratiquement généralement admis que le mariage est une union volontaire légalement formalisée d'un homme et d'une femme, visant à créer une famille et présumant une cohabitation conjointe avec un ménage commun.

Dans l'immédiat, il convient de noter qu'une telle définition du mariage ne correspond pas à la loi de tous les États (par exemple, les États dont la législation autorise les mariages homosexuels ou polygames). Dans la doctrine moderne du droit et de la jurisprudence, le mariage est défini comme un contrat de mariage, un état matrimonial ou un partenariat matrimonial. Le point de vue le plus courant est que le mariage est un contrat, une opération de droit civil qui donne lieu à des droits et obligations personnels et patrimoniaux des époux. Les relations familiales avec un élément étranger font partie intégrante des relations civiles internationales.

L'élément étranger dans le mariage et les relations familiales peut se manifester sous toutes ses variantes. Dans la législation de certains États, les mariages « étrangers » (entre étrangers) et « mixtes » (entre étrangers et leurs propres citoyens) sont spécifiquement distingués. Les relations familiales sont liées au maximum aux traditions nationales, à la religion, aux coutumes quotidiennes et ethniques, et par conséquent, le droit de la famille des différents pays est fondamentalement différent et ne peut pratiquement pas être unifié.

Tout cela provoque de graves conflits de lois dans le domaine du mariage et du droit de la famille. De nombreux problèmes de conflit surviennent principalement parce que les normes matérielles pertinentes des différents États diffèrent considérablement les unes des autres.

Par exemple, la notion de "mariage" dans le droit positif allemand désigne une union officiellement conclue, sous réserve de certaines formalités, entre un homme et une femme pour vivre ensemble et fonder une famille. Du point de vue du droit allemand des conflits, ce concept inclut la cohabitation, qui n'est pas formalisée et a un caractère temporaire. Le législateur allemand tient compte du fait que le droit étranger (le statut du lieu du mariage ou le statut des conséquences du mariage) peut trancher différemment cette question et inclure dans la notion de "mariage" la cohabitation temporaire, qui n'est pas un mariage du point de vue du droit matériel allemand. La question de savoir quelle forme de vie commune est reconnue comme mariage est tranchée sur la base de la loi de l'essence de la relation (le statut du lieu du mariage).

En conséquence, nous pouvons arriver à une conclusion sans ambiguïté : le cadre juridique des conflits pour réglementer le mariage et les relations familiales devrait être plus large que les cadres substantiels.

Les principaux problèmes de conflit de lois du mariage et de la famille sont les suivants :

1) la forme et les conditions du mariage ;

2) restrictions raciales et religieuses ;

4) la nécessité d'une autorisation (diplomatique, parents ou tuteurs) pour contracter mariage ;

5) droit personnel (suprématie) du mari;

6) mariage par procuration et par mandataire ;

7) polygamie et monogamie ;

8) mariages homosexuels ;

9) responsabilité légale pour avoir refusé de contracter un mariage promis;

La doctrine et la pratique judiciaire de certains États, lors du règlement des litiges dans le domaine des relations familiales avec un élément étranger, utilisent largement la théorie des statuts : statut de la famille unique (du mariage), statut des conséquences générales du mariage, statut de le droit au nom (changement de nom dû au mariage), le statut du mariage, le statut du divorce, le statut des relations patrimoniales des époux, etc. L'application de la théorie des lois permet une réglementation plus détaillée de toutes les questions relatives au mariage et aux relations familiales.

C'est dans le domaine du mariage et des relations familiales avec un élément étranger que se pose le plus souvent la nécessité de résoudre une question conflictuelle préalable (par exemple, la question de la validité du mariage pour résoudre la question du sort de l'enfant en cas rupture du mariage), les problèmes d'adaptation des règles de conflit, la pluralité des liens conflictuels, les relations "boiteuses" et les conflits interpersonnels, en utilisant des clauses d'ordre public. Presque tous les aspects du mariage et des relations familiales sont régis par une « chaîne » de règles de conflit.

La doctrine du droit, à l'aide d'une analyse comparative, a identifié les liens de conflit de lois les plus courants pour établir la loi applicable :

1) la loi du lieu du mariage ;

2) la loi personnelle des deux époux ;

3) la loi du pays de résidence permanente de l'enfant ;

4) la loi personnelle de l'adoptant ;

5) la loi de compétence de l'institution ;

6) la loi du tribunal;

7) la loi du pays de résidence commune des époux ;

8) la loi du dernier domicile commun ;

9) la loi de la situation des biens familiaux communs.

Toutes ces obligations doivent être appliquées aussi uniformément que possible dans la réglementation du mariage et des relations familiales (« loi sur la famille »). La loi du tribunal, en règle générale, agit comme un moyen auxiliaire si la liaison au droit étranger ne permet pas d'obtenir les conséquences juridiques appropriées visant à établir le «principe de la nation la plus favorisée» pour la partie «plus faible».

Des tentatives d'unifier le mariage et les relations familiales avec un élément étranger ont été faites depuis le début du XXe siècle. Au niveau universel, tout un ensemble de conventions de La Haye sur le droit de la famille a été élaboré : sur le règlement des conflits de lois et de compétence en matière de divorce et de séparation judiciaire des époux de 1902 ; sur la loi applicable aux obligations alimentaires, 1972 ; sur la coopération dans le domaine de l'adoption étrangère, 1993; sur le règlement des conflits de lois en matière de mariage en 1995, etc. (environ 50 au total). Ces conventions contiennent pour la plupart des règles de conflit de lois unifiées. Le principal inconvénient des Conventions de La Haye est le cercle restreint de leurs participants. Beaucoup d'entre eux ne sont jamais entrés en vigueur parce qu'ils n'ont pas reçu le nombre requis de ratifications. Au niveau régional, il faut noter les conventions de l'Union européenne de 1970 ; sur le statut juridique des enfants nés hors mariage, 1975, etc.; Convention de la CEI sur l'entraide judiciaire en matière civile, familiale et pénale, 1993

La présence de toute une série d'accords internationaux universels et régionaux régissant le mariage et les relations familiales a donné naissance à l'expression "droit international de la famille", qui n'est cependant pas encore largement utilisée.

Le Code de la famille de la Fédération de Russie codifie les normes juridiques relatives au mariage et aux relations familiales avec la participation d'étrangers et d'apatrides (Section VII). Ces relations peuvent être soumises à la fois au droit russe et au droit étranger. Dans le cas où une question de conflit est résolue en faveur du droit étranger, la procédure d'établissement du contenu du droit de la famille étranger est déterminée (article 166). C'est le devoir du tribunal et des autres autorités compétentes de la Fédération de Russie. Le contenu du droit de la famille étranger est établi en tenant compte de son interprétation officielle, de sa pratique d'application et de la doctrine dans l'État étranger concerné. Le tribunal a le droit de saisir le Ministère de la justice de la Fédération de Russie, d'autres autorités compétentes et de faire appel à des experts pour établir le contenu des normes juridiques étrangères.

Les parties ont également le droit de prendre les mesures prévues par la législation afin d'aider le tribunal à établir le contenu du droit de la famille étranger. Le Code de la famille contient une clause sur l'ordre public (article 167) - les normes du droit de la famille étranger ne s'appliquent pas si leur application est contraire aux principes fondamentaux de l'ordre public (ordre public) en Russie. Dans de tels cas, les règles du droit russe s'appliquent.

Il est généralement admis que le domaine du mariage et des relations familiales n'est pas complètement, mais seulement partiellement inclus dans l'objet de la réglementation du droit international privé. Cela s'explique par le fait que le mariage et les relations familiales ont non seulement un caractère de droit civil, mais aussi un caractère de droit administratif. Et la position qui prévaut aujourd'hui dans la doctrine du droit international privé est que seules les relations de droit civil à caractère international peuvent faire l'objet du droit international privé. Il s'ensuit que les relations dépassant le droit civil ne seront plus régies par le droit international privé, mais par les normes d'autres branches du droit. Ces relations comprennent la procédure d'enregistrement par l'État des actes d'état civil, la procédure et les conditions de conservation des registres d'État et les relations similaires qui sont de nature administrative et juridique et sont régies exclusivement par les normes du droit national, bien qu'elles soient traditionnellement considérées comme lorsqu'ils étudient des questions de droit de la famille.

En Fédération de Russie, la réglementation de ces relations est régie par la loi fédérale "Sur les actes de l'état civil" de 1997.

Ainsi, le droit international privé ne réglemente que les relations relevant du domaine du mariage et de la famille, qui sont de nature civile. Il convient de noter immédiatement qu'il n'y a pas de distinction claire entre les institutions de droit public et de droit privé en droit de la famille. Il est possible d'indiquer les critères selon lesquels dans la loi il y a une division des relations en privé et public, acceptable et dans la caractérisation du mariage et des relations familiales. Lors de l'attribution des relations de nature privée (droit civil), elles sont guidées par les critères suivants: la présence d'un caractère patrimonial ou personnel non patrimonial, l'optionalité, l'égalité des parties.

Dans le cas où les relations des différentes institutions du droit de la famille satisfont aux critères ci-dessus, on peut parler d'objet de réglementation du droit international privé. Par ailleurs, outre la présence d'un caractère de droit civil, il faut que les relations soient compliquées par un élément d'extranéité, ce qui permet de les qualifier d'internationales.

Le mariage et les relations familiales en droit international privé comprennent les questions de la conclusion et de la dissolution d'un mariage, la reconnaissance d'un mariage comme invalide, la détermination du régime des biens entre époux, la réglementation des obligations alimentaires, l'adoption et d'autres questions qui s'y rapportent (par exemple, les relations dans une famille d'accueil famille), à ​​condition que ces relations soient internationales. Dans le même temps, il faut se rappeler que le caractère international ne se manifeste pas seulement lorsque des étrangers se marient sur le territoire de la Russie.

Les relations peuvent également être internationales lorsque leurs participants ne sont que des citoyens russes. Cela se produit dans une situation où les relations se développent en dehors de la Fédération de Russie. Par exemple, la naissance d'un enfant russe sur le territoire d'un État étranger et les problèmes liés à la protection de ses droits de propriété (en particulier le droit de recevoir une pension alimentaire) signifient l'inclusion de ces relations dans l'objet de la réglementation du droit international privé. Pour pouvoir parler de caractère international, il suffit que tout élément d'une relation juridique (sujet, objet ou fait juridique) ait un caractère étranger.

En décrivant le domaine du mariage et des relations familiales, on ne peut manquer de noter un trait distinctif tel que la prédominance dans chaque État de normes juridiques qui ont leurs propres racines historiques et religieuses, la présence de coutumes, de traditions, de règles de politesse, de morale, normes morales et quotidiennes, en un mot, tout ces régulateurs sociaux qui reflètent les spécificités de chaque nationalité et d'une certaine communauté de personnes.

C'est cette circonstance qui fait obstacle à l'unification des règles de fond et même (quoique dans une bien moindre mesure) de conflit de lois en droit de la famille.

Les collisions dans la réglementation juridique des diverses relations familiales et conjugales se manifestent non seulement dans les systèmes juridiques des États où dominent différentes religions, mais aussi dans les États ayant la même religion et les systèmes juridiques de la même « famille » (par exemple, dans les pays du droit romano-germanique).

Des différences se manifestent dans presque toutes les institutions du droit de la famille, tandis que l'ensemble des institutions elles-mêmes coïncide largement. Ainsi, la législation de la plupart des États prévoit des normes qui déterminent les conditions matérielles des personnes qui contractent mariage, mais le contenu de ces conditions dans la législation de chaque État a ses propres caractéristiques. Par exemple, dans la législation russe, les conditions de conclusion d'un mariage sont le consentement mutuel volontaire d'un homme et d'une femme et l'atteinte de l'âge nubile par eux, qui est établi en règle générale à partir de 18 ans. Dans d'autres Etats, une limite d'âge inférieure ou, au contraire, supérieure peut être établie, tout en étant déterminée individuellement pour les femmes et les hommes.

Dans la législation de certains États, à prédominance musulmane, on peut généralement rencontrer des conditions inhabituelles pour la mentalité d'une personne russe : l'expiration d'un certain délai après le décès d'un conjoint pour enregistrer un nouveau mariage (le soi-disant « vœu de fidélité »), en tenant compte de la différence d'âge entre les mariés, de la possibilité d'enregistrer un mariage sous condition de sécurité financière du marié, etc.

Quant à la législation russe, en plus des conditions énumérées ci-dessus, le Royaume-Uni a un article spécial qui fixe les circonstances qui empêchent le mariage. Parmi eux, il n'est pas nécessaire d'obtenir l'autorisation parentale, condition nécessaire à l'enregistrement d'un mariage en France si les personnes souhaitant se marier n'ont pas atteint l'âge de 21 ans. Le respect des conditions matérielles garantit la validité du mariage à l'avenir et chaque État surveille de près la mise en œuvre de ses citoyens par les normes juridiques établies.

1.2 Sources de réglementation juridique du mariage et des relations familiales en droit international privé

L'absence d'uniformité dans le contenu de la notion de conditions matérielles donne ensuite lieu à des « mariages boiteux », c'est-à-dire des mariages reconnus dans un État et non reconnus dans un autre.

Il s'avère que lors de l'enregistrement d'un mariage entre un citoyen français et un citoyen russe, un citoyen français de moins de 21 ans doit obtenir le consentement parental (comme l'exige la loi française), et pour un citoyen de la Fédération de Russie, une telle exigence est non prévu dans le RF IC.

L'existence de « relations boiteuses » dans le domaine du mariage et de la famille est inextricablement liée et conditionnée par le problème du conflit qui, contrairement à d'autres domaines de droit civil, est très difficile à résoudre dans ce cas. Cependant, même en droit de la famille, les États ont tenté et tentent d'unifier les institutions individuelles. L'une de ces tentatives fut l'adoption en 1902-905. série des Conventions de La Haye : sur le mariage, le divorce et la séparation de corps des époux, sur les relations personnelles et patrimoniales entre époux, sur la tutelle des mineurs, la tutelle des majeurs.

Le fait même de l'émergence des conventions internationales au début du XXe siècle revêt une grande importance. Une telle unification a montré les réelles possibilités des États de parvenir à un compromis dans ce domaine, semble-t-il, inaccessible à une réglementation uniforme. A la suite des conventions de 1902-905, qui n'ont malheureusement pas été largement reconnues, d'autres conventions de La Haye sont apparues : sur la loi applicable aux obligations alimentaires en faveur des enfants, 1956 ; sur la reconnaissance et l'exécution des décisions en matière d'obligations alimentaires à l'égard des enfants, 1958 ; sur la compétence et la loi applicable en matière de protection des mineurs, 1961 ; sur la reconnaissance des divorces et les décisions de séparation judiciaire des époux, 1970 ; sur la loi applicable aux obligations alimentaires, 1973 ; sur la loi applicable aux régimes matrimoniaux, 1978

L'unification universelle, malheureusement, n'est pas devenue un régulateur efficace des relations matrimoniales et familiales de nature internationale. L'unification régionale, réalisée sur différents continents, s'est avérée beaucoup plus efficace. L'un des premiers a été l'unification des pays d'Amérique latine, qui a abouti à l'adoption en 1928 du Code Bustamante (connu sous le nom de Convention de droit international privé). Le Code Bustamante est avant tout une unification des conflits de lois. Des chapitres spéciaux sont consacrés aux questions de droit de la famille : « Du mariage et du divorce », « Paternité et établissement de la paternité », « Obligations alimentaires des proches », « Puissance paternelle », « Adoption », « Tutelle », « Émancipation et âge adulte », « Enregistrement des actes d'état civil.

Entre les États membres de la CEI, l'unification des règles de conflit de lois du droit de la famille a été réalisée à la suite de l'adoption en 1993 de la Convention sur l'entraide judiciaire et les relations judiciaires en matière civile, familiale et pénale (dite Convention de 1993 sur la CEI Convention). Comme le Code Bustamante, la Convention de 1993 a une partie spéciale sur les questions familiales.

Il formule les normes qui fixent les principes de choix de loi dans la régulation des relations suivantes :

¾ conditions matérielles du mariage ;

¾ divorcer;

¾ reconnaissance du mariage comme invalide ;

¾ relations entre époux, entre parents et enfants ;

¾ établir ou contester la paternité (maternité);

¾ établissement ou annulation de l'adoption, de la tutelle et de la tutelle.

Dans la Convention, une attention particulière est accordée à la détermination de la compétence des institutions judiciaires des États membres qui connaissent des litiges dans le domaine du mariage et des relations familiales. Ainsi, en cas de relations juridiques entre parents et enfants, le tribunal de l'Etat dont la législation est soumise à application est compétent ; en matière de divorce, les institutions compétentes de l'Etat dont les époux sont ressortissants au moment du dépôt de la demande, si les époux ont une nationalité différente - les institutions de l'Etat sur le territoire duquel résident les époux (si l'un des époux réside sur le territoire d'un État, et le second - sur le territoire d'un autre, les institutions des deux États seront compétentes).

Il est inutile de comparer le nombre de règles de fond internationales et de règles internationales de conflit adoptées dans le domaine du mariage et des relations familiales. L'unification du droit de la famille se limite principalement à la création de règles de conflit. Il existe très peu de normes internationales matérielles dans le domaine du mariage et des relations familiales.

Il faut également prêter attention à une circonstance telle que la réglementation de nombreuses relations directement liées au mariage et à la famille ou liées à celles-ci par des conventions traditionnellement considérées dans le cours du droit international public. Par exemple, dans les années 1980-90. Plusieurs conventions "enfants" ont été adoptées : la Convention de 1980 sur les aspects civils de l'enlèvement international d'enfants, la Convention de 1989 relative aux droits de l'enfant et la Convention de 1993 sur la protection des enfants et la coopération en matière d'adoption à l'étranger.

Les deux premiers d'entre eux sont toujours pris en compte lors de l'étude de la sous-branche du droit international public "Droits de l'homme". Encore une fois, cette circonstance confirme une fois de plus le fait qu'en raison de l'imbrication étroite des relations publiques et privées, il n'y a pas de différenciation claire des conventions en sources de droit international public et international privé. L'analyse des conventions familiales « publiques » traditionnelles montre qu'à côté des normes internationales relatives aux prescriptions de droit public, elles contiennent des règles régissant les rapports de droit civil. Par exemple, la Convention relative aux droits de l'enfant de 1989 contient des normes relatives aux relations personnelles non patrimoniales : dispositions garantissant le droit d'un enfant à un nom dès sa naissance, le droit non patrimonial de connaître ses parents, normes sur l'adoption à l'étranger.

En ce qui concerne la participation de la Fédération de Russie à l'unification du droit de la famille, outre la Convention des pays de la CEI de 1993, ainsi que le Protocole adopté à cette Convention de 1997, la Russie est partie à une vingtaine de traités internationaux bilatéraux sur l'assistance juridique, dans laquelle, outre les sections consacrées aux questions civiles générales, il existe des sections réglementant le mariage et les relations familiales de caractère international.

Chapitre 2. Réglementation juridique des relations au sein de la famille

La réglementation des conflits de lois sur le mariage et les relations familiales de nature internationale dans la Fédération de Russie a acquis un contenu qualitativement nouveau avec l'adoption du Code de la famille de 1995. Au lieu des obligations unilatérales de conflit de lois qui existaient auparavant, qui prévoyaient Pour l'application de la législation exclusivement soviétique, le Royaume-Uni actuel contient des règles bilatérales de conflit de lois qui fixent des formules de rattachement telles que la loi de la nationalité et la loi du domicile des époux, connues de la législation de la plupart des États. Dans la clé concernant la réglementation des conflits du mariage et des relations familiales de nature internationale, Sec. VII SC un grand nombre de normes sont consacrées aux questions de conclusion et de dissolution du mariage.

Mariage. Lors de la conclusion d'un mariage, à la fois sur le territoire de la Russie et à l'étranger, deux options pour la «présence» d'un élément étranger sont possibles. En Russie, le mariage peut être conclu: 1) entre citoyens d'États étrangers - le mariage dit «étranger», et 2) entre des personnes dont l'une a la nationalité russe et l'autre - la citoyenneté d'un État étranger, le mariage dit mixte.

Une situation similaire est possible lors de l'enregistrement d'un mariage sur le territoire d'un État étranger:

1) le mariage ne peut être conclu qu'entre citoyens russes ;

2) le mariage peut être conclu entre des personnes de nationalité russe et étrangère.

Dans tous ces cas, il est important de déterminer le régime juridique applicable qui réglemente la procédure, la forme et les conditions matérielles du mariage. Quant aux deux premières questions - l'ordre et la forme, elles concernent essentiellement les relations de droit public et sont résolues par chaque État en adoptant des lois ou des normes juridiques appropriées régissant ces relations, indépendamment de qui - citoyens nationaux ou étrangers - sont les sujets de ces relations relations juridiques. . Cependant, dans la secte. VII RF IC de 1995, il existe une règle (des règles similaires figuraient dans le Code de procédure civile de 1969), qui est considérée par les affaires internationales comme une règle unilatérale de conflit de lois. Selon cette norme, la forme et la procédure de conclusion d'un mariage sur le territoire de la Fédération de Russie sont déterminées par la législation.

Le choix de la loi, qui détermine les conditions matérielles, est d'une grande importance pour régler la conclusion du mariage. Lors de la conclusion d'un mariage sur le territoire de la Russie, la règle de conflit de lois suivante s'applique: les conditions de conclusion d'un mariage sont déterminées pour chacune des personnes qui se marient par la législation de l'État dont la personne est citoyenne ( clause 2, article 156 du Royaume-Uni).

Cette règle est une nouveauté ; pour la première fois dans le droit russe de la famille, elle permet l'application du droit étranger dans la détermination des conditions matérielles. Pour les deux personnes qui se marient, il est également important de se conformer aux exigences de la législation russe sur les obstacles au mariage : selon l'art. 14 du Royaume-Uni, le mariage n'est pas autorisé entre les personnes, dont au moins une est déjà mariée à une autre, les parents proches, les parents adoptifs et les enfants adoptés, les personnes dont l'une est reconnue incapable en raison d'un trouble mental.

Le Royaume-Uni prévoit une situation où une personne qui se marie est bipatride, c'est-à-dire qu'elle a deux nationalités. Dans le cas où l'une des nationalités est russe, la législation russe s'appliquera aux conditions de conclusion d'un mariage. Si une personne est citoyenne de deux États étrangers, les conditions de conclusion d'un mariage seront déterminées par la législation de l'un des États de citoyenneté au choix de la personne elle-même. En ce qui concerne les personnes apatrides, les conditions de conclusion d'un mariage sur le territoire de la Russie sont établies par la législation de l'État dans lequel ces personnes ont une résidence permanente.

Les citoyens russes ont le droit d'enregistrer leur mariage non seulement dans la Fédération de Russie, mais également sur le territoire d'États étrangers. Classiquement, on distingue les mariages "consulaires" et "civils communs": "consulaires" désigne les mariages contractés dans les institutions diplomatiques et consulaires, et civils - enregistrés auprès des organes compétents de l'État étranger. Les citoyens russes peuvent contracter des mariages consulaires et civils dans un État étranger. Un droit similaire est accordé aux étrangers qui enregistrent des mariages sur le territoire de la Fédération de Russie.

La situation est légèrement différente avec l'enregistrement des mariages « mixtes » dans les bureaux consulaires. En règle générale, cette possibilité est prévue par le traité international pertinent.

Pour reconnaître un mariage conclu sur le territoire d'un État étranger, certaines conditions doivent être remplies. S'il s'agit de mariage entre citoyens russes ou entre personnes dont l'une est citoyenne russe, il faut :

1) le respect de la législation russe relative aux conditions matérielles du mariage (article 14 de la RF IC) ;

2) le respect des lois de l'État sur le territoire duquel le mariage a lieu.

Pour la reconnaissance des mariages conclus entre étrangers, il suffit de se conformer aux lois de l'Etat sur le territoire duquel ils ont été conclus.

En ce qui concerne les mariages enregistrés entre citoyens russes ou avec la participation de citoyens russes hors de la Fédération de Russie, la littérature juridique suggère qu'un mariage contracté par un citoyen mineur de la Fédération de Russie (âgé, par exemple, de 12 à 16 ans) ou un citoyen mineur de la Fédération de Russie, conformément à la législation de l'État où le mariage est enregistré, il sera alors reconnu dans la Fédération de Russie, depuis le Royaume-Uni de 1995, contrairement au Code de procédure civile de 1969 qui existait auparavant, ne contient qu'une seule exigence - que les citoyens de la Fédération de Russie se conforment à l'art. 14 SC. Quant à l'obligation pour les citoyens russes de respecter l'âge du mariage, elle n'est plus fixée dans cet article et, par conséquent, peut ne pas être remplie.

Cependant, en raison de l'ordre public, qui représente des principes impératifs dans le domaine du mariage et des relations familiales sur de nombreuses questions, les normes juridiques sur le consentement mutuel des personnes qui se marient et atteignent l'âge nubile ne peuvent être ignorées par les époux.

Une nouveauté dans la législation russe est la règle de conflit de lois sur l'invalidité du mariage. Elle est inscrite à l'art. 159 du Royaume-Uni et prévoit que la nullité d'un mariage, quel que soit le lieu où il a été enregistré, est déterminée par la législation qui a été appliquée à la conclusion du mariage.

Des règles similaires figurent dans les traités internationaux, en particulier dans la Convention de 1993 des pays de la CEI et les traités bilatéraux sur l'entraide judiciaire avec la participation de la Fédération de Russie.

Divorcer. Contrairement au mariage, la réglementation des conflits de divorce a subi beaucoup moins de changements. Comme l'art. 163 KoBSv p.1 art. 160 du Royaume-Uni a formulé la règle selon laquelle la dissolution du mariage entre les citoyens de la Fédération de Russie et les citoyens étrangers sur le territoire de la Russie est effectuée conformément à la loi russe. Dans le cas où, en vertu de la loi russe, un mariage peut être dissous au bureau d'enregistrement (par exemple, avec le consentement mutuel des époux qui n'ont pas d'enfants mineurs), alors sur le territoire d'un État étranger, cela peut être fait au mission diplomatique ou bureau consulaire approprié de la Fédération de Russie.

Le divorce hors de Russie entre citoyens de la Fédération de Russie, citoyens de la Fédération de Russie et citoyens étrangers ou apatrides sera reconnu comme valable si la condition suivante est remplie : respect de la législation de l'État étranger concerné sur la compétence des organes qui ont la décision de dissoudre le mariage et la loi à appliquer. Il convient de noter que les liens de conflit qui médiatisent le choix de la loi dans la législation des États étrangers déterminent l'ordre juridique à appliquer de différentes manières.

La dissolution d'un mariage peut être soumise soit à la loi du pays de nationalité, soit à la loi du lieu de résidence des époux ou de l'un d'eux.

Le droit de la famille russe prévoit une disposition qui permet aux citoyens russes vivant à l'étranger de dissoudre un mariage devant un tribunal de la Fédération de Russie, quelle que soit la nationalité de leur conjoint. Le seul problème qui se pose en pratique dans de telles situations est la question du choix de la compétence territoriale. Cette question n'est actuellement pas résolue par la loi. Il est nécessaire d'inclure une disposition appropriée sur la compétence dans la législation procédurale civile afin que la possibilité d'examiner une demande de divorce pour les citoyens russes vivant en dehors de la Fédération de Russie puisse être mise en pratique.

La reconnaissance en Russie des décisions étrangères en matière de divorce signifie que les décisions étrangères ont la même valeur juridique que les décisions similaires rendues par les autorités compétentes de la Fédération de Russie. La présence d'une décision étrangère sur la dissolution d'un mariage, qui est entrée en vigueur, est un motif suffisant pour considérer les époux comme divorcés et ne nécessite pas de « duplication » par les autorités russes compétentes. Une personne qui a une décision d'un tribunal étranger sur le divorce peut enregistrer un nouveau mariage en Russie.

La législation russe ne contient pas de règles régissant la "mise en œuvre" de la reconnaissance d'une décision étrangère. Il n'y a donc pas de procédure particulière liée à la reconnaissance. Si la personne intéressée s'oppose à la reconnaissance, la question est résolue lors de l'audience sur la base de la demande présentée (article 413 du Code de procédure civile de la Fédération de Russie) et conformément au ch. 45 Code de procédure civile de la Fédération de Russie reconnaissance et exécution des décisions des tribunaux étrangers et des tribunaux arbitraux étrangers (arbitrages). Décret du Présidium du Soviet suprême de l'URSS du 21 juin 1988 No. "De la reconnaissance et de l'exécution en URSS des décisions des tribunaux étrangers et des arbitrages". En outre, des dispositions distinctes sur la reconnaissance des décisions de justice relatives à la dissolution du mariage, ainsi que sur le choix de la loi applicable à la dissolution du mariage, figurent dans les accords d'assistance judiciaire. Ainsi, conformément à l'art. 52 de la Convention des pays de la CEI de 1993, la décision de dissoudre un mariage est reconnue sous les conditions suivantes :

1) les institutions judiciaires de l'Etat requis n'ont pas encore pris de décision ;

2) le cas, conformément aux normes de la Convention, ainsi qu'à la législation de l'Etat sur le territoire duquel la décision doit être reconnue, ne relève pas de la compétence exclusive des institutions de justice de cet Etat.

2.1 Ordre du mariage

La procédure de conclusion du mariage et ses principales formes en termes de survenue de conséquences juridiques dans différents pays sont définies fondamentalement différemment:

¾ uniquement la forme civile du mariage (Fédération de Russie, Suisse, France, Allemagne, Japon) ;

¾ seulement religieux (Israël, Irak, Iran, certains états des USA et provinces du Canada) ;

¾ alternativement soit l'un soit l'autre (Grande-Bretagne, Espagne, Danemark, Italie) ;

¾ à la fois civile et religieuse (États d'Amérique latine, États du Moyen-Orient et d'Asie du Sud-Est).

Certaines conséquences de droit civil sont également générées par la cohabitation illégale avec la conduite d'un ménage commun. Dans certains États américains, la simple cohabitation après une certaine période de cohabitation permet au tribunal d'établir un précédent pour la présomption d'un mariage légal.

Les conditions de conclusion du mariage dans les législations nationales sont également fondamentalement différentes, mais on peut distinguer un certain nombre de caractéristiques communes :

¾ avoir atteint l'âge légal du mariage ;

¾ responsabilité de dissimulation de circonstances empêchant le mariage;

¾ interdiction des mariages entre parents proches, parents adoptifs et enfants adoptés, tuteurs et pupilles ;

¾ interdiction de mariage avec des personnes partiellement ou totalement incapables ;

¾ la nécessité du consentement explicite des mariés.

Dans la plupart des pays développés, un ensemble de documents médicaux (présence de maladies contagieuses, de maladies sexuellement transmissibles, de troubles mentaux, d'alcoolisme, de toxicomanie, d'infection par le VIH) doit être présenté pour le mariage. La présence de telles maladies n'est pas un obstacle au mariage, mais leur dissimulation engage la responsabilité du coupable et entraîne la reconnaissance de la nullité du mariage (articles 15, 28 du RF IC).

La législation de presque tous les pays prévoit une forme spéciale de mariage - les mariages consulaires. Ces mariages sont conclus dans les consulats ou les services consulaires des ambassades entre citoyens de l'Etat d'accréditation situés sur le territoire de cet Etat étranger.

Les mariages consulaires sont conclus sur la base des conventions consulaires ; ces mariages seront soumis aux lois de l'État d'accréditation. Certaines conventions consulaires prévoient l'obligation de tenir compte du droit de l'Etat d'accueil (Convention consulaire entre la Russie et les Etats-Unis).

Le problème le plus aigu du mariage et des relations familiales avec un élément étranger est un grand nombre de mariages "boiteux", c'est-à-dire les mariages qui donnent lieu à des conséquences juridiques dans un État et sont considérés comme invalides dans un autre. Ce problème est généré par le fait que de nombreux pays ne reconnaissent pas la forme et la procédure du mariage si elles diffèrent de leurs réglementations nationales.

Par exemple, en Israël, les mariages « mixtes » célébrés à l'étranger ne sont reconnus que si le mariage a eu lieu dans une synagogue. Les mariages boiteux sont un phénomène grave de déstabilisation de la vie internationale, engendrent une insécurité juridique et entraînent des conséquences négatives.

Il n'y a pas si longtemps, une tentative a été faite pour éliminer ce phénomène - la Convention de La Haye pour le règlement des conflits de lois dans le domaine du mariage de 1995 a été adoptée.Cependant, cette Convention n'est pas encore entrée en vigueur, elle a un cercle limité des participants, États qui ne reconnaissent pas les mariages conclus à l'étranger, à la Convention n'ont pas adhéré.

La jurisprudence française déduite de l'art. 170 CPF, selon lequel les conditions matérielles du mariage d'un Français à l'étranger sont soumises à la loi française, un conflit de lois bilatéral règle que les conditions matérielles du mariage sont soumises à la loi nationale de chacun de leurs époux. En France, en matière de mariages « mixtes », la clause d'ordre public est largement utilisée, surtout s'il ne s'agit pas de reconnaître des mariages contractés à l'étranger, mais de les conclure en France.

La forme du mariage est soumise à la loi du lieu où il a lieu, mais lorsqu'un Français se marie à l'étranger, la publication préalable de celui-ci en France est exigée. Les conditions matérielles du mariage en droit allemand sont soumises à la loi sur la nationalité de chacun des époux en utilisant les références des premier et deuxième degrés (articles 13, 27 de la loi d'introduction au GGU).

Les mariages contractés à l'étranger sont reconnus valables quant à la forme s'ils sont conformes à la loi de la nationalité de l'un des époux ou à la loi du lieu du mariage. Le mariage entre étrangers contracté à l'étranger est valable quant à la forme s'il est célébré par un fonctionnaire autorisé de l'État dont l'un des époux est ressortissant, et dans une forme conforme aux lois de cet État.

La jurisprudence anglaise concernant les conditions matérielles du mariage applique deux théories :

¾ le mariage doit être valide au regard de la loi du domicile des deux époux ;

¾ le mariage doit être valide selon la loi de l'État dans lequel les époux ont l'intention d'avoir leur domicile.

Il existe une présomption que le domicile de la famille sera le domicile du marié au moment du mariage.

Aux États-Unis, la question de la validité du mariage (tant ses conditions matérielles que sa forme) est soumise à la loi du lieu de sa conclusion. Il existe également une autre approche :

¾ le mariage est reconnu valable (s'il n'est pas contraire à l'ordre public du pays du tribunal) avec respect alternatif de la loi du lieu de sa commission ;

¾ de la loi du domicile d'au moins un des époux au moment du mariage ;

¾ de la loi du domicile des deux époux au moment de l'introduction d'une action en justice sur la validité du mariage.

En relation avec les problèmes conflictuels du mariage, la question se pose souvent de savoir quelle loi doit être appliquée dans un litige sur la validité du mariage si l'un des époux ou les deux ont une nationalité étrangère.

En règle générale, les questions d'invalidité du mariage sont résolues sur la base de la loi applicable en matière de mariage (en termes de conditions matérielles pour contracter mariage):

¾ si les deux époux ont la même nationalité étrangère, la loi de l'Etat de nationalité s'applique ;

¾ en cas de nationalité étrangère différente des époux, les prescriptions concordantes des lois sur la nationalité des deux époux sont prises en compte ;

¾ à défaut de prescriptions correspondantes, la loi prévoyant la condition d'invalidité est appliquée ;

¾ si l'un des époux a la nationalité locale, la loi du tribunal s'applique.

La solution de la question de l'invalidité du mariage en termes de forme implique l'application de la loi du lieu du mariage (législation de la Bulgarie et de la Pologne).

Une solution fondamentalement différente aux questions conflictuelles d'invalidité du mariage est prévue dans la loi sur le droit international privé et la procédure de la République tchèque : lorsqu'un mariage est reconnu invalide, les mêmes critères s'appliquent qu'en matière de divorce, c'est-à-dire la loi déterminante est la loi en vigueur au moment du dépôt de la demande.

En Albanie, un mariage est déclaré nul et non avenu s'il est considéré comme tel à la fois en vertu de la loi sur le divorce et en vertu de la loi applicable au mariage. Conflits généraux contraignants pour résoudre la question du mariage, mais la loi de la plupart des États est la loi personnelle des deux époux (elle est soumise aux conditions internes du mariage) et la loi du lieu du mariage (détermine la forme et la procédure du mariage) .

Ces liens sont prévus à la fois dans la législation nationale et dans la Convention de La Haye pour le règlement des conflits de lois dans le domaine du mariage de 1995. Dans certains Etats, lors de la conclusion de mariages « mixtes », les clauses d'ordre public sont largement utilisées (France).

La législation de nombreux États établit la nécessité d'obtenir un permis spécial pour se marier avec un étranger (Hongrie, Inde, Iran, Italie, Norvège, Pologne, Suède).

En droit international moderne, il est déterminé qu'un changement de nationalité de l'un des époux n'entraîne pas automatiquement un changement de nationalité de l'autre, mais suppose une procédure facilitée de changement de nationalité.

Lors de la conclusion de mariages «mixtes» et étrangers sur le territoire de la Russie, leur procédure et leur forme sont soumises au droit russe (clause 1, article 156 de la RF IC).

Le législateur a prévu le cumul des conflits de lois contraignantes : les conditions de conclusion d'un mariage sont déterminées par la loi personnelle de chacun des époux (c'est-à-dire qu'il est possible d'appliquer simultanément les décisions de deux systèmes juridiques).

Dans le même temps, il est nécessaire de prendre en compte les dispositions de la loi russe concernant les circonstances empêchant le mariage (clause 2, article 156 de la RF IC).

La réglementation de la procédure de mariage des binationaux et des apatrides s'effectue d'une manière particulière. Si un bipatride a également la nationalité russe, les conditions de son mariage sont déterminées par la loi russe. Pour les personnes ayant plusieurs nationalités, les conditions de conclusion du mariage sont déterminées par la législation de l'État au choix de la personne elle-même (clause 3, article 156 du RF IC).

Lors de la détermination des conditions de mariage pour les apatrides, la loi de l'État de leur lieu de résidence permanente est appliquée (clause 4, article 156). Ainsi, à l'art. 156 de la CI de la Fédération de Russie, une «chaîne» de règles de conflit de lois est établie, qui réglemente la procédure de mariage de différentes manières pour différentes catégories d'individus.

Les mariages entre étrangers conclus dans les missions consulaires et diplomatiques d'États étrangers sur le territoire de la Fédération de Russie sont reconnus comme valables sur la base de la réciprocité (clause 2, article 157 de la RF IC).

La conclusion de mariages en dehors du territoire de la Fédération de Russie est régie par l'art. alinéa 1 de l'art. 157 et art. 158 CI RF. La norme du paragraphe 1 de l'art. 157 CS soulève immédiatement de nombreuses questions : quel caractère a-t-il - impératif ou dispositif ; ce qu'il établit exactement - le droit ou l'obligation pour les citoyens de la Fédération de Russie de se marier à l'étranger dans les institutions diplomatiques ou consulaires de la Russie ; Les citoyens russes ont-ils le droit de se marier en dehors de la Russie non pas dans les institutions diplomatiques ou consulaires de la Fédération de Russie, mais dans les autorités locales d'enregistrement des mariages ?

Les mariages conclus entre des citoyens russes et étrangers en dehors de la Fédération de Russie sont reconnus valables en Russie si leur forme et la procédure pour les conclure sont conformes à la loi du lieu du mariage et aux dispositions de l'art. 14 CI de la Fédération de Russie.

En relation avec certaines tendances spécifiques dans le développement du droit de la famille à l'étranger (Pays-Bas, Suède, Allemagne, Danemark, États-Unis), il existe un problème de reconnaissance en Russie des mariages homosexuels conclus entre des citoyens russes et étrangers hors de Russie, car la législation de la Fédération de Russie n'interdit pas directement les mariages homosexuels . Les mariages entre étrangers conclus hors de Russie sont reconnus valables sous réserve des lois du lieu du mariage.

La nullité des mariages avec un élément d'extranéité est déterminée par la législation qui était appliquée à la conclusion du mariage (article 159 du RF IC).

2.2 Rupture de mariage

Jusqu'aux années 70 du XXe siècle. pratiquement partout dans le monde, le divorce était considéré comme une sanction du comportement coupable des époux, de la violation du contrat de mariage avec récupération des pertes et réparation du préjudice moral.

Au milieu des années 70 du XXe siècle. La réforme du divorce a été menée dans la plupart des pays européens. La principale tendance de la réforme est le rejet du concept de divorce comme sanction et le passage au concept : le divorce est le constat d'un mariage infructueux.

La législation moderne de la plupart des pays prévoit des procédures de divorce judiciaires et non judiciaires. Au niveau universel international, ces questions sont régies par la Convention de La Haye sur la reconnaissance du divorce et la séparation judiciaire des époux de 1970.

Des règles spéciales pour la dissolution des mariages sont établies dans les accords bilatéraux internationaux de la Fédération de Russie sur l'assistance juridique (avec la Bulgarie, la Hongrie, le Vietnam, la Pologne, la République tchèque):

1. le divorce est prononcé par les autorités de l'État dont les époux sont citoyens ;

2. Les citoyens d'un autre Etat résidant dans un Etat peuvent intenter une action en divorce devant le tribunal du lieu de résidence ;

3. lors de la dissolution du mariage, la loi de la nationalité des époux s'applique ;

4. Si les époux n'ont pas la même nationalité et vivent dans des pays différents, une affaire de divorce peut être engagée devant le tribunal de n'importe quel État, et chaque tribunal appliquera sa propre loi.

La Convention sur l'entraide judiciaire des pays de la CEI de 1993 établit qu'en cas de divorce, la loi du pays dont les époux sont citoyens au moment du divorce s'applique. En cas de nationalité différente des époux, la loi de l'État du lieu de dissolution du mariage s'applique.

La procédure de dissolution des mariages étrangers et "mixtes" est définie dans les conventions consulaires et la législation nationale. La plupart des États reconnaissent les divorces qui ont lieu à l'étranger. La dissolution d'un mariage est régie par la loi, qui détermine les conséquences générales du mariage au moment de l'ouverture de la procédure de divorce. En principe, le statut du divorce (dissolution du mariage) suit le statut des effets généraux du mariage.

Le principal conflit contraignant dans la résolution des questions de divorce est la loi du lieu du divorce, subsidiaire - la loi personnelle des époux et la loi du tribunal.

La législation des États européens ne reconnaît pas la validité des "divorces privés à l'intérieur du pays" (divorces mais un accord, en particulier les divorces "talaq" selon la loi islamique).

La jurisprudence française s'en tient à la règle qu'en cas de divorce, si les époux ont un domicile commun, cette loi est appliquée, l'absence de domicile commun implique la prise en compte des lois de nationalité des deux époux. Les juridictions françaises font également largement usage de la clause d'ordre public dans les procédures de divorce, mais la France reconnaît souvent les divorces prononcés à l'étranger pour des motifs de divorce inconnus du droit français. Dans ce cas, la doctrine générale s'applique que dans la reconnaissance des jugements étrangers, l'ordre public a un effet « atténué » par rapport à son application aux cas de reconnaissance de l'effet du droit étranger.

La base pour résoudre les conflits de divorce en vertu du droit allemand est les principes de base suivants :

¾ le conflit général contraignant est la loi personnelle du mari au moment de la dissolution du mariage (en utilisant les références des deux degrés);

¾ en Allemagne, un divorce sur la base d'un droit étranger peut être prononcé si, dans ce cas, il est autorisé non seulement par le droit étranger concerné, mais également par le droit allemand ;

¾ Un tribunal allemand peut décider de dissoudre un mariage si, au moment de la dissolution, au moins un des époux a soit la nationalité allemande, soit un domicile allemand.

Le droit anglo-américain procède du fait qu'en matière de divorce, il suffit de déterminer la compétence de l'affaire devant un tribunal anglais ou américain. Si la question de la compétence est résolue, alors la question du conflit est résolue : la loi du pays du tribunal est appliquée. Les questions de compétence en matière de divorce sont décidées principalement sur la base du domicile des époux. Anglais Loi de 1973 sur le domicile et les affaires matrimoniales Établit un domicile indépendant pour une femme mariée. Cette loi a éliminé les difficultés qui existaient auparavant pour l'épouse "abandonnée": elle n'avait pas accès aux tribunaux britanniques pour dissoudre le mariage si le mari partait à l'étranger et perdait son domicile britannique (pendant longtemps en Angleterre, l'épouse était considérée comme domiciliée au même endroit que le mari).

Aux États-Unis, certains tribunaux d'État exigent que la personne qui intente la procédure de divorce réside effectivement dans l'État où la poursuite est intentée pendant une certaine période (de quelques semaines à trois ans). La pratique du contournement des lois sur le divorce étant extrêmement courante aux États-Unis en raison de conflits interlocaux, les tribunaux américains tentent à plusieurs reprises de lutter contre ce phénomène :

¾ l'exigence du domicile « de bonne foi » dans l'Etat où le divorce a été prononcé ;

¾ la non-reconnaissance des divorces prononcés par des juridictions extérieures à l'Etat où les époux étaient domiciliés au moment de l'introduction de la demande de divorce.

En Pologne et en République tchèque, la dissolution d'un mariage est régie par la loi de l'État dont les époux sont citoyens au moment du dépôt de la demande. En cas de nationalité différente des époux, la loi du tribunal (République tchèque), la loi du lieu de résidence commun des époux et, en son absence, la loi du tribunal (Pologne) sont appliquées. La loi du tribunal s'applique dans la plupart des États si la loi du pays de nationalité des époux interdit ou rend le divorce extrêmement difficile.

Afin d'appliquer la loi du tribunal dans ce cas, il est nécessaire que les époux, ou au moins l'un d'entre eux, résident dans le pays du tribunal (République tchèque) pendant un certain temps.

Le tribunal hongrois dans les procédures de divorce entre étrangers applique sa propre loi. Cependant, si les faits à l'origine de la demande de divorce se sont déroulés dans le pays de nationalité des époux et ne pouvaient pas y servir de base pour le divorce, le divorce n'est pas possible en Hongrie. S'il existe certains obstacles dans la loi de la nationalité des époux pour déposer une demande de divorce (par exemple, l'interdiction pour un mari de demander le divorce pendant que sa femme est enceinte), le tribunal hongrois refusera également d'accepter une demande pour divorcer.

Le statut du divorce (la loi du lieu du divorce) est soumis aux principales conséquences du divorce, cependant, certaines questions (par exemple, le droit à un nom) ont une réglementation des conflits indépendante. En particulier, la question du partage des biens du ménage et de l'appartement commun (qui pendant le mariage était soumis au statut des effets généraux du mariage) en relation avec le divorce est qualifiée en conséquence de celui-ci et implique l'application du statut du divorce .

Le problème de l'égalisation des parts de propriété des époux prévoit également l'application de la loi sur le divorce (ce que l'on appelle l'égalisation légale des parts). Toutefois, cette règle ne s'applique que si elle est connue de l'ordre juridique de la nationalité de l'un des époux (article 17 de la loi d'introduction au GGU). Cela manifeste la fonction "restrictive" de l'application de la loi sur la citoyenneté - la loi d'un tel État devrait contenir les notions de "rémunération intégrale", "rémunération égalisatrice", "le droit d'attendre une péréquation des parts", "rémunération partielle ".

Dans les États européens, il existe une manière similaire au divorce, mais une manière juridiquement différente de mettre fin au mariage et aux relations familiales - à la demande des parties, le tribunal rend une décision sur la séparation (séparation judiciaire) des époux. Le mariage ne prend pas fin, mais les époux reçoivent le droit de résidence séparée. La principale différence avec le divorce est qu'en cas de décès de l'un des époux, l'autre conserve les droits héréditaires.

La procédure de dissolution des mariages avec un élément étranger en droit russe est établie à l'art. 160 du CI de la Fédération de Russie, contenant une "chaîne" de règles de conflit de lois. Seule la loi russe s'applique à la dissolution de tout mariage sur le territoire de la Fédération de Russie, c'est-à-dire droit judiciaire.

Le droit des citoyens russes de dissoudre les mariages avec des étrangers résidant hors de Russie est légiféré par les tribunaux russes ou dans les missions diplomatiques et consulaires de la Fédération de Russie. La dissolution de tout mariage en dehors de la Russie est reconnue comme valide dans la Fédération de Russie, sous réserve de la loi de l'État étranger concerné. Les principales exigences sont le respect des prescriptions du droit étranger sur la compétence des organes et la législation sur la dissolution des mariages.

2.3 Statut juridique des enfants en droit international privé

La réglementation des conflits du statut juridique des enfants est basée sur l'application de la loi sur la citoyenneté de l'enfant. La citoyenneté des enfants est établie par la citoyenneté des parents, par accord entre eux (si les parents ont une citoyenneté différente), par le principe du sol (Résolution du Comité des Ministres de l'UE "Sur la citoyenneté des enfants nés dans le mariage") .

Les principaux problèmes des relations juridiques entre parents et enfants sont l'établissement et la contestation de la paternité (maternité), la privation des droits parentaux, les obligations alimentaires des parents et des enfants, la protection des droits de l'enfant, l'institution de l'autorité parentale. La régulation de ces relations s'effectue principalement sur la base du droit personnel des enfants et des parents (les droits du pays de citoyenneté ou de domicile).

La loi du pays de résidence habituelle de l'enfant, la loi de l'institution compétente et la loi du tribunal s'appliquent également. La loi du tribunal est subsidiairement contraignante et s'applique dans la mesure où elle est la plus favorable à l'enfant.

La question de l'origine de l'enfant est un préalable à la résolution du problème des relations entre parents et enfants ; ces questions, en règle générale, ont un conflit indépendant contraignant.

En France, l'origine de l'enfant est déterminée par la loi nationale de la mère. En matière de légalisation et de reconnaissance volontaire de paternité (maternité), des obligations alternatives sont prévues : la légalisation par mariage ultérieur doit respecter soit le statut du mariage, soit la loi nationale des époux, soit la loi personnelle de l'enfant. La paternité judiciaire est déterminée par la loi nationale du demandeur ou de l'enfant.

Dans de nombreux pays, la loi sur la nationalité du mari de la mère de l'enfant (Allemagne, Portugal, Italie, Japon) est déterminante pour la naissance d'un enfant. En cas de nationalité différente des époux, la loi du lieu de résidence commune s'applique, et à défaut, la loi personnelle du mari.

En droit anglais, la question de la naissance "légitime" est généralement tranchée sur la base de la loi du domicile du mari. Le statut juridique d'un enfant né d'un mariage légal, son « origine matrimoniale », est régi par le statut des conditions générales du mariage. Un lien alternatif (appliqué dans l'intérêt des enfants) est la loi de la nationalité de chaque parent s'ils ont des nationalités différentes. Les relations entre parents "légitimes" et enfants sont fondamentalement soumises à la loi personnelle du père : droit de sa citoyenneté (Allemagne, France, Italie) ou droit de son domicile (Angleterre). Il est possible d'appliquer la loi nationale des parents, la loi du lieu de leur résidence commune (Portugal).

La contestation du fait de l'origine matrimoniale de l'enfant s'effectue sur la base de la loi du lieu de résidence habituelle de l'enfant ou de la loi de sa nationalité par naissance (Pologne, République tchèque). La loi sur le domicile de l'enfant régit également les relations entre parents et enfants en cas de divorce.

La filiation d'un enfant né hors mariage est déterminée en fonction de la loi de la nationalité de sa mère. La réglementation des conflits d'établissement (contestation) de la paternité est soumise à la loi sur la citoyenneté de naissance de l'enfant (République tchèque, Pologne). Un lien alternatif pour établir (contester) la paternité peut être la loi de la nationalité du père et la loi du lieu de résidence permanente de l'enfant. Une telle alternative est établie dans l'intérêt de l'enfant, car loin de tous les États, il est possible d'établir la paternité devant un tribunal. En République tchèque, l'établissement (la contestation) de la paternité des enfants vivant sur son territoire est soumis au droit tchèque, si cela est dans l'intérêt de l'enfant ; la validité de la reconnaissance de paternité est déterminée sur la base de la loi de l'État où cette reconnaissance est effectuée.

En droit allemand, la relation entre un enfant illégitime et ses parents est soumise à la loi de la nationalité de la mère ; en vertu du droit d'autres Etats (Suisse, Danemark, Grèce, Espagne) - le droit personnel du père ou le droit personnel de l'enfant (République tchèque, Hongrie, Pologne). La question de l'obligation du père de subvenir aux besoins d'un enfant illégitime est résolue pour le même motif de conflit de lois.

En Finlande, lorsqu'il s'agit de paiements pour l'entretien d'un enfant conçu en Finlande, la loi finlandaise s'applique. En Hongrie, les enfants de nationalité étrangère sont soumis à la loi personnelle du père au moment de la naissance de l'enfant ; si l'enfant vit en Hongrie, la loi hongroise s'applique, à condition qu'elle soit plus favorable à l'enfant.

La légitimation d'un enfant né hors mariage par le mariage ultérieur de ses parents est régie par le statut des effets généraux du mariage. En cas de nationalité différente des parents, une alternative contraignante est la loi de nationalité de l'un d'eux. Si la légitimation s'effectue sous une autre forme (et non par mariage ultérieur), alors la loi de la nationalité de la personne dont l'enfant doit être légitimé est compétente.

Sur la question des obligations alimentaires au profit des enfants, le principal critère de conflit est la loi du lieu de résidence habituelle de l'enfant, qui détermine le droit à la pension alimentaire, son montant et le cercle des obligés (Autriche, Belgique, Suisse, France, Allemagne, Turquie). Le problème de l'entretien mutuel des enfants et des parents est résolu sur la base de la loi de l'État dont la personne qui demande la pension alimentaire a la nationalité (République tchèque, Pologne).

L'établissement d'un ensemble de liens alternatifs de conflit de lois et de toute une « chaîne » de règles de conflit de lois utilisées pour résoudre les questions relatives au statut juridique des enfants est effectué dans l'intérêt des enfants et vise à atteindre leur protection maximale.

La plupart de ces questions sont réglées en droit international (tant au niveau universel que régional) :

¾ dans la Convention de La Haye sur la loi applicable aux obligations alimentaires à l'égard des enfants, 1956 ;

¾ dans la Convention de La Haye de 1961 sur la compétence et la loi applicable à l'égard des mineurs ;

¾ dans la Convention de 1989 relative aux droits de l'enfant ;

¾ dans la Convention européenne sur le statut juridique des enfants nés hors mariage, 1975 ;

La loi applicable aux questions d'établissement et de contestation de paternité et de maternité est définie à l'art. 162 SK de la Fédération de Russie. Le principal conflit contraignant est la loi sur la citoyenneté de naissance de l'enfant.

L'établissement (contestation) de la paternité (maternité) sur le territoire de la Fédération de Russie implique l'application du droit russe. Le législateur a garanti le droit des citoyens russes en dehors de la Fédération de Russie de s'adresser aux missions diplomatiques et consulaires de la Russie concernant la résolution de ces problèmes.

Les droits et obligations des parents et des enfants sont régis par l'art. 163 SK de la Fédération de Russie. Le principal conflit contraignant est la loi du lieu de résidence commun des parents et des enfants. A défaut de résidence commune, la loi de la nationalité de l'enfant s'applique. Les obligations alimentaires et autres relations impliquent l'application subsidiaire de la loi du lieu de résidence permanente de l'enfant.

Les obligations alimentaires des enfants adultes et des autres membres de la famille sont déterminées par la loi sur la résidence commune (article 164 du Royaume-Uni). En l'absence de résidence commune, la loi de l'État dont la personne qui demande la pension alimentaire est ressortissante s'applique.

L'institution de l'adoption (adoption) est l'une des plus anciennes institutions juridiques (connue depuis l'Antiquité). L'adoption est une question juridique et éthique complexe parce qu'elle exige une forte croyance dans l'intérêt supérieur de l'enfant. Lors de l'adoption, la relation juridique entre les personnes qui ne sont pas liées par le sang est similaire à la relation juridique entre les parents et les enfants. L'adoption entraîne de graves conséquences juridiques : certaines personnes perdent les droits et obligations des parents, d'autres les acquièrent. La plupart des États prévoient une procédure judiciaire pour l'adoption (en Fédération de Russie, il s'agit de cas de procédure spéciale). Au niveau international, les principales questions d'adoption sont résolues dans la Convention européenne en matière d'adoption des enfants de 1967.

Ces dernières années, l'adoption (adoption) par des citoyens étrangers et l'adoption à l'étranger sont devenues extrêmement courantes. Par conséquent, le droit international moderne établit une norme plus élevée pour les exigences d'adoption. Le système d'adoption inscrit dans la Convention des Nations Unies relative aux droits de l'enfant de 1989 garantit les droits et les intérêts de l'enfant en cas d'adoption. La Recommandation du Comité des Ministres de l'UE de 1987 « Sur l'éducation des familles » et la Convention sur la protection des enfants et la coopération en matière d'adoption étrangère de 1993 sont également consacrées à la réglementation juridique de ces questions.

Des questions conflictuelles d'adoption se posent en relation avec les différences entre les dispositions pertinentes du droit matériel dans la législation des différents États : la possibilité d'adopter des adultes, le consentement de l'adopté et de ses parents par le sang, la préservation du lien juridique de l'adopté avec ses parents de sang, etc.

En règle générale, le statut de l'adoption est soit le droit personnel de l'adoptant, soit le droit personnel de l'adopté (leur application cumulative est également possible). Le statut des effets généraux du mariage s'applique à l'adoption par l'un ou les deux époux.

Pour déterminer la liste des conditions d'expression du consentement de l'enfant et de ses proches (tuteurs ou tuteurs), il est nécessaire de prendre en compte la loi de la nationalité de l'enfant pour l'ensemble des questions d'adoption. La loi du tribunal est appliquée à titre subsidiaire, en particulier dans les cas où les conditions de consentement prévues par la loi de la nationalité sont irréalisables ou difficiles à respecter.

La jurisprudence française applique principalement la loi personnelle de l'adopté. Le droit allemand procède (avec certaines restrictions) du droit personnel de l'adoptant. La loi sur la citoyenneté du parent adoptif s'applique en République tchèque et en Pologne. En cas de nationalité différente de l'adoptant et de l'adopté, les dispositions des deux ordres juridiques doivent être prises en compte. En Angleterre, l'adoption n'est soumise qu'au droit anglais ; ici, le problème principal est la question des limites de la compétence de la cour. Règle empirique (avec des exceptions) : l'adoptant doit être domicilié au Royaume-Uni et l'adoptant et l'adopté doivent être domiciliés en Angleterre.

Les adoptions étrangères sont reconnues si l'adoptant est domicilié dans l'État étranger respectif.

Dans la législation de certains États, il existe des règles spéciales en cas de nationalité différente des époux adoptifs : le respect cumulatif des exigences des lois des deux États est requis (République tchèque). Exceptionnellement, l'adoption peut être faite sur la base du droit tchèque, si le droit étranger ne permet pas l'adoption ou la rend extrêmement difficile (à condition que les parents adoptifs ou au moins l'un d'entre eux vivent en République tchèque depuis longtemps ).

Selon la législation de la plupart des États, la question du consentement d'un enfant, de ses proches ou de tout organisme officiel d'adoption est résolue par le droit de citoyenneté de l'adopté (République tchèque, Pologne, France).

Le statut de l'adoption détermine également les conséquences de cet acte. Lorsqu'il s'agit de décider si l'adoption est conforme à la loi de l'État dont le tribunal examine un litige lié à l'adoption, la question de la "substitution" se pose. Cette question se pose principalement en relation avec les conséquences juridiques héréditaires. Si le statut d'adoption prévoit moins que le statut d'héritage, les droits héréditaires de l'enfant adopté («faible adoption» - a lieu, en particulier, en droit anglais), alors la substitution ne doit pas être faite dans l'intérêt de l'enfant , même s'il existe une « équivalence des lois ».

Les questions conflictuelles d'adoption (adoption) dans la législation russe sont résolues sur la base d'une "chaîne" de règles de conflit. Le principal conflit contraignant est la loi personnelle de l'adoptant (citoyenneté ou domicile) en cas d'adoption (adoption) sur le territoire de la Fédération de Russie d'un enfant citoyen de la Fédération de Russie. Dans le même temps, la nécessité de se conformer à la législation familiale de la Fédération de Russie et aux traités internationaux de la Russie (partie 2, clause 1, article 165 du RF IC) est fixée. Adoption (adoption) par des étrangers mariés à des citoyens russes d'enfants - Les citoyens russes sur le territoire de leur État supposent l'application de la loi russe, compte tenu des obligations internationales de la Russie. Le législateur a également établi l'application de la loi de l'institution compétente en cas d'adoption (adoption) sur le territoire de la Fédération de Russie d'un citoyen étranger. Une liste de cas a également été établie lorsque l'adoption nécessite le consentement de l'institution compétente de Russie, des représentants légaux de l'enfant et de l'enfant lui-même.

En cas de violation éventuelle des droits de l'enfant, il est nécessaire de refuser l'adoption (adoption) ou d'annuler l'adoption devant le tribunal. Les bureaux consulaires de la Fédération de Russie sont chargés de protéger les droits et les intérêts des enfants - citoyens de la Fédération de Russie, adoptés (adoptés) par des citoyens étrangers hors de Russie. Lors de l'adoption (adoption) d'enfants - citoyens de la Fédération de Russie hors de Russie, la loi de l'institution compétente de l'État dont le parent adoptif est citoyen s'applique.

Pour la production d'une telle adoption, il est nécessaire d'obtenir l'autorisation préalable de l'autorité compétente de la Fédération de Russie. Il existe une grave lacune dans le Code de la famille de la Russie - l'absence totale de réglementation de l'adoption (adoption) par les citoyens russes en dehors de la Russie.

L'institution de droit civil de la tutelle et de la tutelle est un ensemble de mesures visant à protéger les droits personnels et patrimoniaux des personnes incapables et partiellement incapables. Pour le droit de la famille, ces institutions sont importantes si la tutelle est établie sur un mineur ou la tutelle sur un mineur.

En droit de la famille, la tutelle et la tutelle sont un ensemble de règles distinctes visant à protéger les droits et intérêts personnels et patrimoniaux des mineurs ; dans le droit des pays d'Europe continentale, la tutelle est attribuée aux mineurs qui ont perdu leurs parents ; si les parents sont privés de leurs droits parentaux ou de leur capacité juridique devant un tribunal (Allemagne, Suisse). En droit anglo-américain, la tutelle est étroitement liée à la protection de l'enfant, puisque ses parents sont tuteurs légaux dès la naissance (de la même manière que cette question est résolue en France). En cas de décès des parents ou de privation de la capacité juridique ou des droits parentaux, les personnes capables d'exercer ces fonctions sont nommées tuteurs des mineurs.

Seule une personne capable peut être tuteur. Le cercle des personnes pouvant se voir confier les fonctions de tuteur est presque partout restreint :

1. Les personnes elles-mêmes sous tutelle ne peuvent être tuteurs.

2. Les personnes qui ont des curateurs ou qui ont été privées des droits et avantages honorifiques devant les tribunaux ne peuvent pas être tuteurs.

3. Les personnes menant une vie immorale ne peuvent pas être tuteurs.

4. Les personnes dont les intérêts sont dans une large mesure en conflit avec les intérêts du pupille ne peuvent pas être tuteurs.

5. Les personnes qui ont été déclarées insolvables ou dont la procédure de faillite n'a pas été achevée ne peuvent pas être tuteurs.

6. Les personnes à l'égard desquelles une interdiction a été prononcée par les parents d'un mineur de leur vivant ne peuvent être tuteurs.

En France, le tuteur est désigné par le conseil de famille, en Allemagne et en Suisse - par le tribunal des tutelles, au Royaume-Uni et aux USA - par le tribunal.

Les devoirs du tuteur comprennent la prise en charge du développement de la personnalité du pupille, sa représentation en matière civile. Le tuteur est tenu de gérer les affaires du quartier en tant que "propriétaire attentionné"; il répond des pertes subies par le pupille du fait de la conduite négligente de ses affaires.

Au Royaume-Uni et aux États-Unis, un fiduciaire acquiert le statut de fiduciaire. L'activité du tuteur est contrôlée par le tribunal des tuteurs et le conseil de famille. Dans les pays d'Europe continentale, un mineur dont les parents ou les tuteurs sont temporairement incapables d'exercer leurs fonctions de représentation est nommé tuteur.

L'une des formes de tutelle est la famille d'accueil. En ce qui concerne les enfants placés, les parents nourriciers ont les droits et obligations des tuteurs (ou fiduciaires - selon l'âge de l'enfant). La convention de transfert d'un enfant dans une famille d'accueil doit prévoir la durée du séjour dans cette famille ; conditions d'entretien, d'éducation et d'éducation de l'enfant; droits et obligations des parents adoptifs; devoirs de tutelle et autorités de tutelle; conditions et conséquences de la résiliation du contrat. Les parents nourriciers sont les représentants légaux de l'enfant adopté, protègent ses droits et intérêts légaux sans pouvoirs spéciaux.

La convention de transfert d'un enfant dans une famille d'accueil peut être résiliée de manière anticipée à l'initiative des parents adoptifs s'il existe des motifs valables (maladie, conflit avec l'enfant, etc.) ; à l'initiative de l'organe de tutelle et de curatelle ; en cas de retour de l'enfant aux parents ou d'adoption. Tous les problèmes immobiliers et financiers résultant de la résiliation anticipée du contrat sont résolus par accord des parties et, en cas de litige, devant les tribunaux.

Certaines questions de tutelle et de tutelle des mineurs sont résolues dans les Conventions de La Haye sur la réglementation de la tutelle des mineurs de 1902 et assurant la capacité juridique des majeurs et la tutelle sur eux de 1905. Ces conventions contiennent des règles unifiées de conflit de lois. L'institution de la tutelle et de la tutelle est déterminée conformément à la loi nationale du quartier. La tutelle ou la tutelle à l'égard d'un étranger qui se trouve sur le territoire de cet État ne peut être établie que si la loi du pays dont l'étranger mineur a la nationalité ne retient pas le caractère exclusif de l'institution de la tutelle et de la tutelle sur ses citoyens. La relation juridique entre un tuteur et un curateur est régie par le droit national du quartier.

La Convention sur les organes compétents et la loi appliquée en matière de protection des mineurs de 1961 est actuellement en vigueur. Cette Convention a remplacé la Convention de 1902 pour les relations entre ses participants (France, Allemagne, Suisse, Portugal, etc. participent à la Convention de 1961 Congrès. ). Conformément à la Convention de 1961, en matière de tutelle et de tutelle des mineurs, les autorités de l'État de la résidence habituelle du mineur sont principalement compétentes, qui, lors de la résolution des cas pertinents, appliquent leur propre loi.

En droit russe, ce problème est résolu de manière civile à l'aide d'une « chaîne » de règles de conflit de lois. Le principal conflit contraignant est la loi personnelle de la paroisse et de la paroisse. Le législateur a prévu une combinaison de plusieurs types de conflits de liaisons (principe de scission du conflit de liaisons) - l'application de la loi du pays de compétence de l'institution, la loi personnelle du tuteur (gardien), la loi du pays d'enregistrement de l'acte, loi russe (si elle est la plus favorable pour le quartier (quartier).

Chapitre 3. Réglementation juridique du mariage et des relations familiales à l'exemple des pays musulmans

3.1 Dispositions générales sur le mariage musulman

La base des normes régissant les questions du mariage dans tous les pays de l'Occident et de l'Amérique du Nord est le principe de la monogamie. Une condition indispensable pour conclure un mariage valide conformément aux lois de ces pays est l'absence d'un autre mariage enregistré.

Les mariages polygames sont répandus dans le monde musulman.

Dans les pays musulmans, l'enregistrement du mariage par l'État, bien qu'il existe formellement, n'est pas obligatoire. Avoir un mariage dûment enregistré n'est pas un obstacle pour se marier dans une mosquée.

La base juridique du mariage musulman n'est malheureusement pas suffisamment réglementée au niveau législatif. Il est basé sur le Coran et la Sunna - les sources fondamentales du droit. Le sujet de ce domaine est les relations familiales et successorales, la tutelle et la tutelle, les obligations mutuelles des époux, des parents et des enfants et d'autres proches. Quant au mariage polygame, il est expressément prévu dans la position 4:3 du Coran : "... épousez celles qui vous plaisent, femmes - et deux, et trois, et quatre."

Un musulman a le droit d'épouser n'importe quelle femme, sauf une athée. Cela s'explique par les normes de la charia, selon lesquelles un homme avec son pouvoir illimité dans la famille pourra convertir sa femme à sa foi. Cependant, une condition préalable au mariage musulman est la capacité d'un homme à subvenir financièrement aux besoins de ses femmes et de ses enfants.

Les mariages de femmes musulmanes avec des représentants d'autres religions ne sont pas autorisés. Pour le mariage d'une femme musulmane avec un représentant d'une autre religion, la législation de certains pays musulmans prévoit une responsabilité pénale sous forme d'emprisonnement.

Dans un divorce musulman, l'initiative revient presque toujours au mari, qui jouit de droits illimités. Pour les hommes, la procédure de divorce est simplifiée : pour lui, en tant que chef de famille, une demande orale suffit. Un divorce est considéré comme valide si un homme déclare publiquement à trois reprises : "Tu n'es pas ma femme". Cependant, même avec l'égalité formelle des hommes dans l'Islam, les divorces parmi les pauvres sont moins fréquents, en raison du coût élevé de la procédure judiciaire en matière de propriété, de problèmes, en matière de pension alimentaire, d'éducation et d'entretien des enfants, et d'autres questions connexes. .

On peut noter que les divorces sont assez rares dans les familles où les femmes viennent d'Asie centrale et du Caucase, tandis que les divorces avec des épouses slaves sont un phénomène assez courant.

Élevées dans l'esprit de l'égalité des sexes, les femmes slaves perçoivent souvent négativement la consolidation législative de la suprématie du conjoint, sa subordination à lui en tant que chef de famille. Les conséquences d'un tel divorce affectent dans la plupart des cas négativement le sort d'une femme qui reste complètement impuissante dans un pays étranger, ne peut pas ramener son enfant à la maison, ne peut pas subvenir à ses besoins financiers et défendre ses droits avec compétence devant les tribunaux.

En ce qui concerne le sort des enfants dans les mariages où cela n'est pas stipulé à l'avance par le contrat, la législation de la plupart des pays musulmans a une règle selon laquelle le tribunal examine l'affaire en déterminant le lieu de résidence de l'enfant conformément à la "l'intérêt de l'enfant". En pratique, cela signifie que la préférence est donnée au parent qui prouve sa capacité à assumer l'entière responsabilité de l'enfant : sa santé, son éducation, son éducation, son développement, sa capacité à le soutenir et à satisfaire tous ses besoins vitaux. Sans surprise, les hommes gagnent généralement dans de tels processus. L'exception est un petit pourcentage de femmes qui ont acquis la citoyenneté, ont une profession, un bien immobilier ou la possibilité d'en acquérir, et ont une maîtrise impeccable de la langue. En ce qui concerne le sort des enfants laissés après le décès d'un parent, la législation de la plupart des pays donne la préférence au second parent.

Les problèmes de propriété lors de la dissolution du mariage d'un étranger sont également résolus sur la base de la charia - c'est-à-dire non en faveur de la femme. Cependant, dans certains pays de la charia, la possibilité d'indemniser une femme pour un préjudice moral et matériel lors de la dissolution d'un mariage est fixée par la loi. Le montant du paiement est déterminé en tenant compte du niveau de vie habituel d'une famille donnée. Il peut s'agir soit d'un versement forfaitaire de capital, soit de ce que l'on appelle la "rente viagère".

Dans les cas les plus rares, une femme peut initier un divorce : l'apostasie du conjoint, son absence prolongée, la dissimulation des défauts physiques du conjoint au moment du mariage, et quelques autres. En l'absence de bonnes raisons de divorcer, une femme a souvent recours à la ruse, déclarant qu'elle a caché qu'elle est athée : comme déjà évoqué plus haut, le mariage avec un athée n'est pas autorisé dans l'islam.

Par conséquent, lors de l'enregistrement d'un mariage, ils doivent non seulement veiller à l'exécution d'un contrat de mariage, mais également conclure d'autres types d'accords prévus par la loi, en y fixant des droits tels que le libre choix de la profession et du lieu de résidence, le droit de disposer des biens lui appartenant et, surtout, de déterminer le lieu de résidence des enfants et les obligations alimentaires en cas de divorce. Ces dernières années, la tendance à la conclusion de tels contrats et accords s'est accentuée, et nos femmes essaient de s'assurer à l'avance contre l'éventuelle tyrannie de leur mari. La législation moderne de la Fédération de Russie sur la citoyenneté vient également à la rescousse, permettant à une femme de délivrer la citoyenneté russe à son enfant dans un bureau consulaire à l'étranger.

Malgré la tendance à la réglementation législative du statut juridique d'une femme dans une famille islamique, on ne peut que prêter attention aux difficultés à résoudre ces problèmes dans la pratique, qui dépendent largement de la position, des qualités personnelles et de l'éducation du conjoint. Et pas un seul législateur d'un trait de plume n'est capable de changer les fondements de la société musulmane patriarcale qui se sont développés au cours des siècles.

3.2 La situation d'une femme russe dans un mariage musulman

On dit aux femmes russes mariées à des musulmans : « Oubliez tout ce que vous saviez en Russie, vous êtes maintenant des femmes mariées. Dites déjà merci qu'on ne vous presse pas de vous couvrir le visage. Mais en principe, en Egypte maintenant, ces dernières années, la galabéisation de la population féminine s'est intensifiée. En ce qui concerne les étudiantes, les données suivantes peuvent être citées : en 1991, environ 60 % des filles portaient des vêtements européens et quelque part entre 30 et 40 % des étudiantes des établissements d'enseignement supérieur portaient des vêtements arabes traditionnels. Actuellement : 50 à 50% des étudiantes portent des vêtements traditionnels arabes. C'est-à-dire qu'une telle retraditionalisation a lieu au niveau des ménages.

Selon le Département du service consulaire (DCS) du ministère des Affaires étrangères de la Fédération de Russie, la majorité des femmes qui contractent des mariages mixtes avec des citoyens de pays africains sont des Russes.

Cela ressort particulièrement des statistiques des données sur le lieu de naissance des femmes résidant en permanence dans l'ARE: Moscou, Leningrad, Altaï, Krasnodar, Primorsky, Stavropol, Territoires de Khabarovsk, Astrakhan, Belgorod, Voronej, Kalouga, Magadan, Mourmansk, Perm , Tambov, Rostov-on-Don, Chelyabinsk, Magnitogorsk, Chita, Yaroslavl et autres.

Quant aux zones de leur implantation sur l'ensemble du continent africain, selon les statistiques du même ministère des Affaires étrangères de la Fédération de Russie, les femmes russes vivent désormais dans 52 États africains; près de 60% d'entre elles deviennent épouses d'immigrés d'Afrique du Nord - la principale zone islamique du continent. Et cela, nous le soulignons, n'est que dans la principale zone islamique du continent. En réalité, le nombre total d'adeptes de l'Islam en Afrique au début des années 90 dépassait 40% de la population totale du continent ; dont en Afrique du Nord et du Nord-Est 46%, Afrique de l'Est environ 18%, Afrique de l'Ouest 32%, Afrique du Sud et centrale - environ 3%. Les plus grandes communautés musulmanes sont aujourd'hui concentrées en Égypte (plus de 90 % de la population du pays), au Nigeria (environ 46 %, respectivement), en Algérie (99,6 %), au Maroc (99 %), en Tunisie (98,7 %), au Soudan (environ 73 %). %), Ethiopie (28%), Guinée (plus de 80%), Sénégal (80%), Tanzanie (plus d'un quart de la population du pays), Somalie (près de 100%), Libye (environ 99%).

De ce qui précède, il résulte qu'il est nécessaire de se familiariser avec certaines caractéristiques des pratiques sociales et législatives des pays du Maghreb en ce qui concerne les citoyens étrangers qui contractent des mariages mixtes avec la population de la région.

Il est clair que dans ce contexte, nous nous intéressons avant tout au problème de l'acculturation par le mariage dans l'Islam moderne. Sans vouloir s'attarder en détail sur les composantes juridiques du phénomène charia lui-même, analysées de manière exhaustive dans les travaux des orientalistes et arabisants modernes, notons que par rapport à l'objet de cette étude, ce concept devient une composante extrêmement importante de cette étape de la vie des femmes russes qui se déroule dans la culture d'un mari musulman (sinon dans le sens de la participation à l'accomplissement de rituels religieux, du moins dans la routine de la vie quotidienne laïque, appelée «environnement musulman»), qui, ainsi que d'autres facteurs, est l'essence du problème de l'adaptation des femmes russes dans le monde d'un conjoint africain.

Concernant cette question dans son contexte socio-culturel, notons que selon les conceptions musulmanes, une femme n'est pas une créature indépendante, née pour appartenir à un homme. De plus, la discrimination (dans l'interprétation de ce phénomène par une création européenne) commence dès la naissance même d'une fille - un fait en soi négatif dans la perception islamique. Par la suite, il se manifeste dans une approche différente de l'éducation des enfants de sexes différents, ainsi qu'à toutes les étapes ultérieures du cycle de vie d'une femme. Pour elle, la principale tâche de la vie est le mariage, la naissance et l'éducation des enfants, et l'idéologie de la vie est l'obéissance et la soumission inconditionnelle à son mari.

Au contraire, une conscience de supériorité est cultivée chez les garçons dès l'enfance, son futur rôle de maître, de continuateur de la famille, qui, au fil du temps, devrait non seulement assurer le soutien matériel d'une femme, mais aussi servir de médiateur dans son interaction avec le monde extérieur.

Sans entreprendre la lourde tâche de donner des appréciations précises - négatives ou positives - sur ce phénomène, renvoyons aux observations de certains savants dans le domaine des études islamiques, qui notent que les femmes elles-mêmes sont souvent les défenseurs les plus fanatiques de cet ordre de choses. . Ce sont les mères qui, à travers divers modèles de socialisation des enfants, reproduisent chez ces derniers la tradition de séparation des rôles basée sur le sexe, où les garçons sont élevés dans la reconnaissance inconditionnelle de leur supériorité sociale et biologique, et les filles - avec un sentiment d'humiliation , humilité et soumission.

L'un des principes les plus conservateurs de la doctrine sociale musulmane dans sa "dimension féminine" est généralement reconnu comme l'institution de la réclusion, dont le respect est une question d'honneur pour toute la famille, et l'attribut symbolique extérieur reste le voile - le l'objet de discussions en cours entre partisans de la préservation des valeurs islamiques traditionnelles et modernistes, ainsi que scientifiques, personnalités publiques, hommes politiques. A ce jour, solidement cachée dans les entrailles du foyer familial, une femme mariée islamique devient souvent une sorte d'objet privatisé de la vie privée (harem), quelque chose d'interdit, étroitement contrôlé de l'extérieur, encore plus dépendant de la volonté de un homme qui la possède presque entièrement.

Au milieu des années 1990, il y avait une curieuse tendance en Côte d'Ivoire entre les hommes noirs natifs et les jeunes Libanais vivant dans ce pays, que certains médias locaux considéraient comme raciste. Au cours des dernières décennies, des immigrants du Moyen-Orient se sont en effet installés dans ce pays et les États voisins, mais les mariages mixtes entre Libanais et Africains sont rares. Mais pas pour des raisons de haine raciale. Les traditions orientales sont trop fortes dans l'esprit et dans la pratique quotidienne des pères et frères des futures mariées - filles, sœurs - qui contrôlent étroitement et protègent jalousement la dernière des meilleures intentions : garder la recluse intacte avant le mariage. Les pratiques du mariage et des relations sexuelles en Côte d'Ivoire, notamment dans la capitale du pays, Abidjan, sont très diverses (polygamie, lévirat, relations prénuptiales, etc.), il y a donc eu des cas de coups de poing entre proches et le demandeur , ainsi que l' emprisonnement direct des femmes dans les murs des habitations .

La vie privée de la femme (y compris le sexe) dans l'interprétation musulmane repose sur des postulats coraniques tels que l'honneur, la chasteté, la pudeur, élevés au rang d'exigences quasi intransigeantes et fondant le contrôle strict de la société sur ses membres. Revenons à l'interview d'Irina Abramova et de femmes russes vivant au Caire, car elle illustre des tentatives, certes pas intentionnelles, mais tout de même, d'épouses russes de violer cette thèse coranique : « Les relations dans la famille se détérioraient tout le temps. Autrement dit, ce sont toujours des filles éduquées, de Moscou, eh bien, elles se sont habituées à des choses absolument différentes, mais en fait, elles devaient rester à la maison tout le temps et faire le ménage. Ils n'étaient pas autorisés à travailler. C'est-à-dire qu'en fait, elles ont le droit, comme je le sais, de travailler, mais le consentement du mari est requis. Et le consentement de son mari, bien sûr, ne l'était pas. Et cette vie ne leur convenait pas du tout. Puis des scandales ont commencé là-bas, des cris, parce qu'ils ont essayé de protéger leurs droits, et on leur a dit qu'ils étaient absolument impuissants. Et elles doivent obéir à leur mari et à leur belle-mère.

Le système d'éducation musulmane traditionnelle exige d'une femme qu'elle se conforme à ces normes obligatoires de comportement social, telles que baisser les yeux lorsqu'elle rencontre un homme, cacher des bijoux et son corps (y compris sa tête) sous ses vêtements, se déplacer en silence, n'entrer dans personne mais sa propre maison, observer la technique des ablutions rituelles et bien plus encore, consignés principalement par la sourate "Femmes" du Coran.

Quant aux relations intimes proprement dites (quelle que soit la diversité des coutumes et des rituels adoptés dans les diverses sphères sociales du monde islamique dans son ensemble), ce n'est que dans le mariage que se trouvent toutes les questions liées au sexe, selon l'énoncé coranique et la position officielle de la plupart des sociétés de cette zone culturelle et religieuse, sa permission légale et unique pour une femme. Il est naturel à cet égard que les prescriptions coraniques réglementant les relations sexuelles interdisent l'adultère, l'adultère et l'inceste. A cet égard, il est curieux de constater que la culture du "hijab" en elle-même n'inculque pas du tout la tranquillité sexuelle aux hommes. Au contraire, les chercheurs soulignent ici l'effet direct de la formule psychologique « le fruit défendu est sucré » : privés de la possibilité de voir les visages et les corps des femmes, les hommes musulmans sont en plus grande tension de sexualité agressive que les représentants des cultures à faible interdits aux femmes.

Bien sûr, souligne le chercheur maghrébin A. Bukhdiba, au fil des siècles, diverses couches sociales ont développé leur propre attitude particulière à l'égard du modèle islamique traditionnel de l'éthique des relations de genre. Cependant, toute société (et le monde islamique ne fait pas exception) est en réalité toujours plus diversifiée en termes de types de sexe. La tradition maghrébine le condamne, la société ferme les yeux, mais presque toujours ces questions sont entourées d'un mur de silence social.

Enfin, il est impossible de ne pas reconnaître l'évidence que la jeunesse des régions islamiques d'Afrique (comme d'ailleurs de ses autres zones culturelles et historiques) sort de plus en plus du cadre de ce modèle unique et généralement admis, de plus en plus s'orientant avec plus de persistance vers d'autres modèles mondiaux de mariage et de relations sexuelles, principalement européens. À cet égard, les observations de Lyuba sont très curieuses, qui ont eu l'occasion, et aussi (étant étudiante à l'Institut des pays asiatiques et africains de l'Université d'État de Moscou) une formation professionnelle appropriée pour une analyse comparative de l'attitude envers l'islam de divers représentants de la jeune génération qui professent cette religion.

Comme on le sait, la législation dans le domaine de la famille et du mariage sur le continent africain est très diversifiée et s'est formée, d'une part, sous l'influence de la tradition historique et culturelle locale et du système de droit coutumier qui lui est associé ; d'autre part, ils étaient (et dans certains cas continuent d'être) sous l'influence des normes du droit continental, constituant ainsi un entrelacement bizarre (souvent conflictuel ou concurrent) du droit coutumier, du système du mariage religieux et de la législation étatique moderne .

Les normes de comportement et de moralité sont souvent déterminées au sein de la population par le système religieux et juridique traditionnel, qui joue encore un rôle important dans la régulation des relations familiales et conjugales, y compris celles avec les non-chrétiens. Cela se manifeste très clairement dans la région de l'Afrique du Nord, dans les pays de tradition islamique où, comme vous le savez, la base des opinions sur le mariage, la famille et la vie familiale est le strict respect des principes du dogme musulman, du droit et de l'éthique prévus dans le Coran. Dans le même temps, l'ignorance presque universelle de l'Afrique est aggravée pour les femmes russes qui épousent des résidents des pays africains de la zone islamique, avec une ignorance presque complète de la culture juridique musulmane en général et de la charia en tant qu'ensemble universel de normes pour la comportement d'un musulman - confessionnel et laïc - particulièrement strict dans le système matrimonial -relations familiales et questions d'héritage. Analysons ce problème sur les exemples de deux pays - la Mauritanie et la Tunisie.

Ainsi, en Mauritanie, bien que la charia soit devenue la base de la législation relativement récemment (depuis le début des années 80), ses normes réglementent actuellement presque tous les aspects de la vie publique, familiale et personnelle des citoyens de ce pays. Parallèlement, le droit coutumier (adat) joue un rôle important dans les relations familiales mauritaniennes. En soi, la cérémonie du mariage chez les musulmans de Mauritanie n'a pas le caractère solennel habituel pour un compatriote russe. Voici comment un de nos répondants, qui vit à Nouakchott depuis plus de 14 ans, décrit et commente cet événement : « Cette procédure ici se déroule généralement très modestement. Le mariage est officialisé à la maison ou dans une mosquée, en présence des parents les plus proches. L'assurance écrite du mariage n'est pas du tout requise; il suffit que deux témoins masculins ou un homme et deux femmes soient présents à la cérémonie. Leur rôle à la conclusion du mariage se limite essentiellement à la présence formelle lors de ce rituel, au moment où les parents du marié versent une rançon au père de la mariée, et où l'ecclésiastique lit certains chapitres du Coran et proclame les termes du contrat trois fois ... Si un mariage religieux d'un musulman avec un chrétien est conclu, alors leur accord prénuptial (ou contrat) comprend une rançon minimale; ou le contrat peut ne pas être conclu du tout ... D'ailleurs, lorsqu'un mariage est conclu entre un musulman et une femme musulmane, seuls les musulmans doivent être témoins; Les juifs, les chrétiens ne sont autorisés à témoigner que dans des cas exceptionnels, lorsqu'un musulman épouse la fille du "récepteur de l'Écriture", c'est-à-dire un chrétien ou un juif."

Quant aux unions conjugales mixtes, elles occupent une place particulière dans le système juridique de l'Islam. Le Coran et d'autres documents islamiques fondamentaux définissent spécifiquement les conditions dans lesquelles les mariages avec des représentants d'autres religions sont autorisés. Se référant à de nombreuses citations du Coran, consacrées directement et indirectement au mariage, divisant l'humanité en fidèles et infidèles, et clarifiant les frontières entre "purs" et "impurs", qui séparent musulmans et non-musulmans, M. Arkun note que déjà à A l'époque des révélations coraniques, on savait que la légalité de tout mariage était liée au niveau de « pureté » - au sens religieux. Dans le même temps, il convient de noter que le système juridique n'a pas toujours été dynamique dans son approche des mariages mixtes. En règle générale, l'apparition d'interdictions et de permis était associée à des conditions historiques spécifiques. Dans certains cas, l'islam interdit catégoriquement les mariages entre représentants d'autres confessions, dans d'autres, au contraire, il les soutient. Il est particulièrement intolérant envers les mariages entre musulmans et païens.

Le Coran et d'autres sources théoriques de l'islam abordent différemment les mariages avec des personnes professant le christianisme et le judaïsme. Lorsqu'il contracte mariage avec des représentants de ces religions, un musulman doit respecter les mêmes conditions que dans une union conjugale purement musulmane. Dans le même temps, le mariage musulman avec des femmes chrétiennes ou juives n'est autorisé que dans un sens - entre un homme musulman et une "femme du Livre". Le mariage d'une femme musulmane avec un chrétien ou un juif est exclu. Dans notre cas, il n'y a pratiquement pas de conflits ici, car la grande majorité des mariages mixtes sont entre un musulman africain et un chrétien russe (ou un athée, dont il sera question séparément). Si, néanmoins, une femme musulmane commet un tel acte apostat, alors elle peut être soumise à l'emprisonnement afin de "réfléchir à ses délires". En effet (selon les interprètes locaux des normes de la charia), on pense qu'un homme avec son pouvoir illimité dans la famille sera finalement capable de convertir sa femme à sa foi. Une telle "évolution religieuse" de la morale musulmane "infidèle" l'encourage de toutes les manières possibles et l'absout des péchés.

Pour la même raison, l'Islam est totalement intolérant envers les mariages d'une femme musulmane avec un non-croyant. Enfin, les mariages avec des athées sont généralement interdits. Ainsi, les unions matrimoniales de Mauritaniens avec des citoyens soviétiques/russes, conclues dans l'ex-URSS ou dans l'actuelle Fédération de Russie, n'ont pas force de loi sur le territoire de la Mauritanie (même si elles sont exécutées en pleine conformité avec la loi soviétique/russe), sont non officiellement enregistrés et sont considérés comme une cohabitation . Certes, en termes de caractère national en matière de religion, les Mauritaniens sont tolérants, par conséquent, l'opinion publique, en règle générale, reconnaît de facto les mariages mixtes russo-mauritaniens.

De nombreux ouvrages sont consacrés aux spécificités de l'union matrimoniale musulmane "de l'intérieur", à l'histoire et aux traditions du comportement social des hommes et des femmes dans le monde de l'islam, au mode de vie, à la morale et à la psychologie, aux règles de comportement d'un couple marié femme dans une société musulmane, et une couverture détaillée de cette question n'est pas directement incluse dans les intentions de l'auteur. Rappelons seulement que la polygamie (polygamie) dans sa forme la plus courante - la polygamie (polygynie) - est un trait caractéristique du mariage musulman. Le Coran permet non seulement à un musulman d'être marié à quatre femmes en même temps ("... épousez celles qui vous plaisent, femmes - et deux, et trois et quatre." Coran 4 : 3) mais aussi (si il n'y a pas d'occasions dignes de garder des épouses), prendre des concubines. Ces dispositions du Coran sont considérées comme les fondements sacrés du mariage musulman polygame, bien que dans la réalité moderne mauritanienne (et en général maghrébine), tous les hommes n'utilisent pas cet avantage de la charia (car sous l'influence des forces démocratiques qui condamnent la polygamie entre salariés, ce qui comprennent l'essentiel des spécialistes) qui ont étudié en Russie, et pour des raisons économiques, qui souvent ne permettent pas à un homme de subvenir aux besoins financiers de plusieurs femmes en même temps).

Une empreinte tangible des idées musulmanes traditionnelles et des postulats coraniques sont les domaines du droit qui réglementent le mariage et les relations familiales en Tunisie, bien que les problèmes du statut juridique des femmes, la consolidation législative de leur égalité (ainsi que la question des femmes en général) , contrairement à d'autres pays arabes d'Afrique du Nord, se sont développés assez sensiblement. Ces caractéristiques doivent être gardées à l'esprit lors de l'examen du statut juridique des femmes russes mariées à des Tunisiens.

Adopté en 1956, le Code du statut personnel a fixé, entre autres, les principes fondamentaux de l'émancipation de la femme tunisienne au niveau de l'Etat. L'inviolabilité personnelle et la dignité humaine qu'il proclamait étaient renforcées pour la femme par un certain nombre de mesures, parmi lesquelles : l'abolition de la polygamie (le désaccord avec cette exigence était puni par la loi) ; l'établissement de la dissolution légale du mariage, donnée par le mari à sa femme, et l'octroi officiel du droit de divorcer aux deux époux; autorisation pour la mère du droit de garde d'un enfant mineur en cas de décès du père, etc. L'effet du code du statut personnel qui existe depuis près d'un demi-siècle n'est pas statique et est constamment complété par des amendements et les modifications apportées à la législation du pays.

La législation tunisienne régissant le statut juridique de la femme prévoit six principaux états civils dans lesquels une femme peut se trouver à différentes périodes de sa vie : une femme en tant qu'épouse, en tant qu'épouse, en tant que mère, en tant que femme divorcée, une femme en tant que tuteur et une ouvrière. Arrêtons-nous sur ceux des statuts d'une femme qui sont liés à une femme étrangère qui a épousé un Tunisien.

En omettant les dispositions générales des normes tunisiennes du mariage (elles sont à bien des égards similaires dans leur forme à celles décrites ci-dessus), nous notons seulement que, selon la loi musulmane, le marié est obligé de donner à la mariée une "dot". Cette disposition est reprise par le Code du statut personnel (article 12 dans la nouvelle édition), bien que le montant de la « dot » ne soit pas précisé (il peut être purement symbolique), mais devient toujours la propriété personnelle du seul conjoint (dans la concept de "propriété de l'épouse" Les lois tunisiennes incluent également les dons et les revenus de son travail, qu'elle conserve en cas de divorce).

Quant aux droits et obligations conjugaux réels d'une femme étrangère, ils sont déterminés par l'art. 23 du Code du statut personnel, et presque toutes les dispositions sont tirées du Coran. Malgré le fait que la nouvelle version de cet article accorde formellement à la femme des droits égaux à ceux de son mari (l'ancienne version de cet article (§ 3) obligeait la femme à obéir à son mari en presque tout), en cas de conflits, par exemple, lorsqu'un homme musulman épouse une femme non musulmane ou lors de l'examen d'une affaire devant un tribunal, la charia joue toujours un rôle important.

Élevées dans leur écrasante majorité dans l'esprit de l'égalité socialiste des sexes, les épouses russes de Maghrébins perçoivent assez douloureusement la consolidation législative de la suprématie de l'époux, sa subordination à lui comme chef de famille, ce qui conduit inévitablement à conflits intra-familiaux, se terminant souvent par un divorce. Cependant, comme le montre la pratique des bureaux consulaires russes sur le terrain, il est possible d'équilibrer cette situation d'une certaine manière. Oui, Art. 11 du Code du statut personnel prévoit que les personnes qui contractent mariage peuvent conclure, en plus d'un contrat de mariage, d'autres types d'accords, où certaines caractéristiques de ce mariage seraient stipulées. Malheureusement, dans la pratique, cet article est utilisé rarement et de manière incompétente. Bien qu'il ne soit nullement déraisonnable de fixer dans ces documents (si significatifs du point de vue du statut juridique d'une épouse étrangère) des moments tels que l'emploi, le choix de la résidence, les biens acquis en commun, etc. Par exemple, un mari tunisien est le chef de famille et il a le droit d'interdire à la femme de travailler. Sur la base de l'article ci-dessus, il serait possible de fixer son "droit au travail" dans le contrat de mariage ou des compléments à celui-ci. Par ailleurs, la législation tunisienne dans le domaine du droit économique et social a fait un pas en avant. Le Code des obligations et des contrats, réglementant les droits de propriété des femmes, leur donne le plein droit de conclure des contrats et des accords dans le domaine des relations de propriété, d'acheter, de vendre et de disposer de leurs biens. Le mariage ne change pas ces droits légaux des femmes et n'affecte pas leurs droits de propriété, puisque, conformément à l'art. 24 du Code du statut personnel, le mari n'a pas le droit de disposer des biens personnels de sa femme.

Il en va de même pour le lieu de résidence, qui détermine en principe le mari. Mais encore une fois, une épouse étrangère qui ne veut pas, par exemple, suivre son mari en Tunisie, peut stipuler ce droit à l'avance ou déterminer un lieu de résidence spécifique en Tunisie même. Ainsi, il est possible de fixer au niveau juridique des obligations réelles assez importantes du mari vis-à-vis de sa femme.

Ne pouvant aborder ici en détail la question des conséquences patrimoniales et non patrimoniales de la rupture du mariage d'une femme étrangère avec un Tunisien (tant en cas de divorce qu'en cas de décès d'un conjoint), on constate qu'en la législation générale locale, réglementant les droits légaux d'une femme divorcée (d'ailleurs, il n'y a pratiquement pas de différences entre un Tunisien et un citoyen d'un autre pays), considère ce dernier sous deux statuts - la femme divorcée elle-même et la femme divorcée titulaire du droit de tutelle. A cet égard, je voudrais attirer l'attention sur plusieurs circonstances liées au sort des enfants après un divorce intervenu dans une famille mixte.

Jusqu'en 1966, le pays disposait d'une disposition qui donnait la priorité à la mère, qu'elle soit tunisienne ou étrangère. Maintenant, dans la pratique juridique locale, il y a une formulation très vague "l'intérêt de l'enfant". Ainsi, en cas de divorce, la tutelle est confiée à l'un des ex-époux ou à un tiers, tout en tenant compte de l'intérêt de l'enfant lui-même. Mais si la mère devient tutrice, alors l'entière responsabilité de l'éducation de l'enfant, de sa santé, de son repos, de ses déplacements lui est confiée, et les frais financiers lui incombent également (c'est ce que précise le nouvel article 67 du Code de Statut personnel, qui donne désormais à la mère la possibilité, selon l'état de l'affaire, soit de certains droits, soit de l'intégralité de la tutelle).

Par conséquent, dans un mariage mixte, où le statut juridique et économique d'une femme, en règle générale, n'est pas très stable, la question de savoir avec qui les enfants resteront dans ce cas est tranchée, en règle générale, en faveur du Tunisien père. L'argument principal de ce dernier est que la mère enlèvera l'enfant, le privant de la tutelle, c'est-à-dire exercice des droits paternels et participation à l'éducation de l'enfant. En même temps, dans un certain nombre de cas, un divorce est marqué par une décision positive en faveur des mères étrangères (citoyennes soviétiques/russes) qui avaient un passeport national tunisien. Dans le même temps, un rôle important a été joué par les qualités personnelles de la femme, sa capacité à retenir et à contrôler ses actions, à parler dans une langue étrangère, ainsi que sa profession, son logement, etc. il s'agit de la facilité de dissolution du mariage selon la charia, cela ne signifie pas qu'il est largement utilisé dans tous les pays musulmans. Il y a de nombreuses raisons à cela, liées à la fois aux particularités de la tradition historique et culturelle et à la nature économique. Et bien que la charia mette formellement tous les hommes musulmans sur le même pied, les divorces, par exemple, parmi les pauvres sont encore rares, car il est très coûteux de transformer une possibilité légale en réalité.

Quant à la question des enfants laissés après le décès d'un conjoint, alors en vertu de la législation tunisienne moderne, le tuteur des enfants mineurs avec tous les droits qui en découlent (article 154 du code du statut personnel) devient celui qui a survécu, c'est-à-dire mère (tunisienne et étrangère). Cet article est en vigueur depuis 1981. Auparavant, la tutelle était confiée à l'héritier mâle le plus proche. Aussi, en vertu de la loi tunisienne moderne, depuis 1993, une mère divorcée a reçu le droit de garde de son enfant. A noter qu'auparavant la tutelle, selon les traditions musulmanes, était un droit accordé exclusivement aux hommes (article 5 du code du statut personnel).

Considérant les nouvelles lois et amendements visant à garantir le statut juridique de la femme (y compris étrangère) dans le système du mariage et des relations familiales, il convient de noter que malgré les efforts du gouvernement, leur mise en œuvre s'accompagne de difficultés considérables. En général, la solution pratique de ces problèmes, bien qu'elle présente de nombreuses spécificités et nuances, dépend encore largement de la position prise par le conjoint lui-même ou ses proches aux côtés du mari.

Enfin, il est utile de mentionner les changements d'attitude des musulmans eux-mêmes à l'égard de tels mariages. Explorant l'évolution des attitudes de la société islamique à l'égard des mariages mixtes, ainsi que les raisons sociales et les fondements de ce type de comportement matrimonial, Mohammed Arkun, un professeur français bien connu d'études islamiques, note que malgré l'attrait des modèles culturels européens et Modes de vie introduits dans les pays de la ceinture islamique, les mariages mixtes sont restés très rares jusqu'aux années cinquante du XXe siècle. Ils sont plus nombreux pendant les guerres de libération, ainsi qu'à l'ère des indépendances, qui provoquent une puissante vague d'émigration de main-d'œuvre, le départ des étudiants et une « fuite des cerveaux » vers les pays industrialisés.

Les couples mixtes qui retournent vivre dans la patrie de leur mari, note-t-il, seront longtemps confrontés à l'hostilité, à des difficultés morales et psychologiques, qui conduisent parfois au divorce. Les mariages entre femmes musulmanes et non-musulmans restent rares ; et leur intégration dans la société dont est issu le mari est encore plus problématique que dans le cas des hommes qui choisissent des femmes non musulmanes comme épouses. Selon M. Arkun, le mariage mixte n'entraîne pas seulement des bouleversements psychologiques et culturels. Basée uniquement sur la cellule familiale, représentée uniquement par les époux eux-mêmes et leurs enfants, elle détruit la famille patriarcale en tant que telle, qui se situe dans un cadre plus large de solidarité sociale, très efficace, et qui n'a encore été remplacée par aucune forme moderne. institutions de sécurité sociale (en Occident, ces organismes sont de plus en plus exposés comme inadaptés, par exemple, à la prise en charge de la vieillesse - là, de plus en plus souvent, les personnes âgées se révèlent inutiles, marginalisées).

Ainsi, le rejet moderne des mariages mixtes ne repose pas tant sur des raisons religieuses ou raciales, mais peut-être sur des justifications morales, psychologiques et culturelles encore plus importantes. En ce qui concerne les sociétés islamiques, il s'agit précisément de la compréhension de la famille au sens large du terme, du groupe social ; dans le contexte de l'idéologie de la résistance, cela peut être interprété comme une sorte de résistance à la menace qui pèse sur la préservation de la nation. Avec le retour de l'islam dans la vie politique, prédit le scientifique, le rejet de tels mariages risque de se multiplier.

3.3 Divorce dans un mariage musulman

La doctrine sociale de l'islam, qui réglemente l'inégalité des sexes dans une famille musulmane, a également déterminé la position de dépendance d'une femme vis-à-vis de son mari lors d'un divorce. C'est ici que l'« autocratie » masculine se manifeste dans son vrai sens.

La principale caractéristique du divorce charia est peut-être que l'initiative de ce dernier vient presque toujours du mari. Selon le Coran, le divorce est considéré comme un acte unilatéral, qui procède principalement et est initié par la volonté de l'homme. Et lorsque le mariage est dissous, il jouit de droits illimités. Par exemple, il peut accorder le divorce à ses épouses à sa discrétion, sans déclarer de motifs, à tout moment. (Selon les documents d'archives du DCS du ministère des Affaires étrangères de la Fédération de Russie, de tels cas (bien qu'isolés) se sont également produits dans les colonies de nos compatriotes résidant en permanence dans des pays africains). Et les conséquences d'un divorce musulman pour une femme sont extrêmement difficiles, tant sur le plan moral qu'organisationnel. Ce dernier est très perceptible pour notre compatriote divorcée, car selon la charia, elle est obligée de laisser des enfants dans la famille de sang de son mari. Et c'est sans parler des difficultés qu'elle rencontre pour fonder une nouvelle famille, surtout si elle est étrangère. Le divorce dans la société musulmane est une humiliation morale colossale pour toute femme. A ce jour, pour le Mauritanien moyen, une femme divorcée est immorale et indigne. Une fois qu'un homme divorce de sa femme, sans même en annoncer les raisons, le simple fait de divorcer suffit déjà à condamner une femme, du point de vue de la moralité publique mauritanienne.

Dans la procédure de divorce, encore une fois, les avantages sont réservés à l'homme qui doit, sans aucune explication, dire trois fois à sa femme : "Tu n'es pas ma femme" (ou dire toute autre formule prévue par le Coran), et le divorce est déjà considéré comme achevé. En d'autres termes, une déclaration verbale suffit à un homme pour dissoudre le mariage.

On ne peut énumérer dans un volume donné toutes les caractéristiques de la procédure de divorce musulman, tant les nuances sont nombreuses (même si presque toutes soulignent le caractère anti-féministe de la procédure). Notons seulement que la législation musulmane reconnaît encore certains motifs permettant à une femme de prendre l'initiative de dissoudre un mariage. Ceux-ci incluent : l'apostasie du mari (ou son adoption d'une autre religion) ; son absence prolongée (les termes sont différents); la présence de certains défauts physiques du conjoint, cachés par lui avant le mariage. Mais même ici (il faut noter que de tels cas sont extrêmement rares), il faut obliger le mari à prononcer devant le juge la formule orthodoxe de divorce musulman évoquée plus haut. Ce n'est qu'après cela que la femme sera considérée comme divorcée.

A cet égard, je voudrais attirer l'attention sur plusieurs points intéressants qui sont entrés dans la pratique du droit musulman mauritanien et sont directement liés au cas du mariage afro-russe à l'étude.

Nos compatriotes, qui ont enregistré leur union avec les Mauritaniens dans leur patrie, profitent parfois de la disposition de la charia qui interdit à un musulman d'épouser un athée. Dans une situation où les femmes elles-mêmes ont l'intention de divorcer d'un citoyen IWW, elles déclarent devant le tribunal qu'elles ont dissimulé leurs convictions athées pendant le mariage, après quoi le juge déclare immédiatement le mariage invalide. (Même ainsi, les enfants nés de cette union restent le plus souvent avec leur père et sont considérés comme des citoyens mauritaniens.) Néanmoins, le mauritanien a encore ici une « échappatoire » : il peut saisir un tribunal laïc (en Mauritanie il y a encore une sorte de double législation), qui rendra une décision appropriée, désormais guidée par les lois du droit français.

Les problèmes de propriété lors de la dissolution du mariage d'une femme étrangère avec un citoyen mauritanien sont également résolus sur la base de la charia. Et encore, les particularités du statut d'une femme russe qui n'a contracté un mariage avec un mauritanien que dans son pays d'origine, qui est légalement invalide en Mauritanie, confère à la première, en cas de divorce, certains avantages par rapport à un musulman divorcé. femme.

Le fait est que lorsqu'un mariage musulman est rompu, une femme divorcée ne peut revendiquer aucune partie des biens acquis en commun, à l'exception de ses effets personnels et des cadeaux de son mari. Si nous parlons du mariage d'une femme russe avec un mauritanien, conclu en Russie, alors le tribunal musulman, ne reconnaissant pas un tel mariage et le considérant comme une forme de cohabitation par accord mutuel (partenariat), reconnaît à la femme le droit d'acquérir conjointement propriété. L'examen devant le tribunal mauritanien de la demande de rupture de la cohabitation n'a pas le caractère d'une affaire de divorce, mais s'inscrit dans le cadre de l'examen d'une action civile patrimoniale.

Si une femme prouve qu'elle avait ses propres revenus, qu'elle a transférés à son partenaire, ou qu'un bien a été acquis avec ses fonds, le tribunal peut en principe décider de lui en attribuer une partie ou de lui verser une indemnité. Après un divorce, selon une pratique établie, non reflétée dans les documents juridiques officiels, les femmes étrangères peuvent vivre longtemps en Mauritanie avec un passeport national, qui est tamponné chaque année par la police. Elle peut obtenir la nationalité mauritanienne au plus tôt après 5 ans de résidence aux IWW.

Conclusion

En droit international privé, la qualification de concepts tels que "mariage" est donnée à travers le prisme du droit de la famille russe. Tout comme un agent des forces de l'ordre russe considère les circonstances réelles liées au mariage ou aux relations familiales qualifiées comme telles en droit russe, un agent des forces de l'ordre étranger est guidé, avant tout, par sa propre loi nationale.

Un élément étranger ou un autre signe utilisé pour identifier un objet de droit international privé ne peut pas modifier les caractéristiques mêmes des relations juridiques : cela est déterminé par les règles de qualification énoncées à l'article 1187 du Code civil de la Fédération de Russie. L'élément étranger souligne seulement la nécessité d'analyser les circonstances réelles du point de vue de la possibilité de leur réglementation par les normes du droit étranger.

Lors de l'analyse des méthodes et des moyens développés pour réglementer les relations juridiques qui naissent pendant le mariage, il est important de comprendre quel arsenal de moyens juridiques peut fournir une régulation adéquate et efficace de ces relations. La principale caractéristique des relations conjugales et familiales, qui permet de les distinguer de l'ensemble des relations de droit civil, est la composante morale "de jure", non prise en compte, mais objectivement existante. A cette occasion, L.M. Pchelintseva a écrit que, compte tenu de l'importance du mariage et des relations familiales pour chaque personne et pour la société dans son ensemble, ils sont régis non seulement par des normes morales, mais aussi par des normes juridiques, qui forment une sphère de législation - droit de la famille. Le rôle des normes juridiques dans la réglementation du mariage et des relations familiales est similaire au rôle qu'elles jouent dans la réglementation de toute autre relation sociale : l'État fournit des garanties pour l'application des prescriptions légales.

Notant que les canons moraux opèrent plus en évidence dans la sphère du mariage et de la famille que dans d'autres domaines, il convient de reconnaître que la loi, en s'immisçant dans ce domaine, ne peut que tracer les limites du comportement autorisé, mais pas réglementer les relations elles-mêmes qui naissent dans la famille. ou entre des personnes qui se marient. Un élément étranger, tombant dans cette sphère, peut affecter le changement du système des normes juridiques, car avec sa pénétration, en plus du droit national de la famille, le droit étranger est également «impliqué».

Les informations sur l'essence des relations juridiques nées de la conclusion d'un mariage transfrontalier, révélées par des experts nationaux dans le domaine du droit de la famille, sont projetées autant que possible sur le plan des relations correspondantes de nature internationale. Cependant, avec une précision fondamentale : le caractère international permet de régler ces relations par les normes du droit étranger. Quant au droit étranger, il peut doter les relations juridiques nées de la conclusion d'un mariage transfrontalier d'un contenu différent de celui qui est donné à ces relations par le législateur russe. Par exemple, l'enregistrement d'une union entre un citoyen de la Fédération de Russie âgé de 15 ans et un citoyen français de 17 ans, effectué sans le consentement préalable des parents, sera qualifié de mariage en droit russe, et en vertu du droit français ne sera pas du tout considérée comme une relation juridique. L'attitude du législateur russe à l'égard de la qualification des relations conjugales à caractère international ne change pas: le mariage, que des étrangers ou des nationaux y participent, sera considéré sous certaines conditions comme un mariage.

Des juristes bien connus notent que les concepts, institutions et classifications utilisés en relation avec le mariage et les relations familiales ne changent pas de contenu même lorsque ces dernières deviennent internationales. Les discussions scientifiques sur l'élaboration de critères distinguant les relations matrimoniales et familiales des relations de droit civil restent pertinentes indépendamment de la question supplémentaire du choix de la loi applicable. Le mariage et les relations familiales, qui acquièrent un caractère international, dépassent le cadre du droit national de la famille. Avant qu'elles ne soient régies par des normes juridiques substantielles, il faut d'abord résoudre la question du choix de la loi compétente. "La couche de normes juridiques qui médiatisent le choix de la loi n'est plus dans la sphère du droit de la famille, mais dans la sphère d'un phénomène tel que le droit international privé."

La qualification du droit international privé en tant que branche indépendante du système juridique russe donne lieu à de nombreuses discussions provoquées, entre autres, par la position incohérente du législateur.

Ainsi, nous devrions à nouveau fixer la thèse selon laquelle la définition du "mariage et des relations familiales à caractère international", y compris les relations juridiques nées de la conclusion d'un mariage transfrontalier, est une symbiose des acquis de deux sciences - la famille et la La loi internationale privée. Ce poste est conforme aux règles de qualification inscrites dans la loi russe: conformément à l'article 1187 du Code civil de la Fédération de Russie, la qualification des termes juridiques au stade de la détermination de la loi applicable est effectuée conformément à la loi russe, sauf dans les cas où les concepts juridiques sont inconnus du droit russe.

En outre, le contenu du mariage et des relations familiales transfrontaliers, ainsi que le contenu du mariage et des relations familiales ordinaires, seront les relations patrimoniales et personnelles non patrimoniales découlant de la conclusion et de la dissolution du mariage, ainsi que divers types de biens et les relations personnelles non patrimoniales régies par le droit russe de la famille. Les caractéristiques du mariage et des relations familiales, identifiées par les scientifiques nationaux, peuvent être utilisées pour caractériser le mariage et les relations familiales de nature internationale. Du point de vue du droit russe, la présence d'un élément étranger dans le mariage et les relations familiales ne change pas leur qualification de mariage et de relations familiales et n'introduit aucune caractéristique supplémentaire dans leur contenu.

Ainsi, à partir de l'état actuel de la législation nationale dans le domaine de la réglementation des relations de droit privé compliqué par un élément étranger, la position des scientifiques nationaux sur la considération du droit international privé comme une branche indépendante du droit russe semble être la plus proche de la réalité. Dans le même temps, la section VII de la RF IC est la deuxième plus grande source de droit international privé après la section VI du Code civil de la Fédération de Russie, de sorte que, selon les juristes, il existe de véritables conditions préalables à la formulation et au développement en science la thèse sur la formation d'une sous-branche du droit international privé - le droit international privé de la famille. Cependant, cette thèse est encore prématurée, car, outre la présence de règles spéciales de conflit de lois en vigueur dans le domaine du mariage et des relations familiales, la section VII de la CS ne contient pas d'autres outils différents de la boîte à outils générale du DIP .

Dans le domaine du mariage et de la famille, on assiste aujourd'hui à un développement rapide des relations à caractère international. Au 21e siècle, de nombreuses familles dans l'aspect juridique ont depuis longtemps un soi-disant "élément étranger" dans leur composition. En témoignent les données citées par des sociologues et des psychologues enquêtant sur le problème de la propagation des mariages mixtes en Russie.

Aussi, en conclusion, je voudrais suggérer ce qui suit.

Sur la base du principe constitutionnel - chaque citoyen a le droit non seulement de professer, mais aussi de vivre selon la religion - je propose d'initier une modification de la législation russe qui permettrait à un mariage conclu dans une église d'être considéré comme valide au bureau d'enregistrement . Cette pratique se produit aux États-Unis et dans certains pays européens.

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Dans la nouvelle édition de l'art. 23 du Code du statut personnel stipule que chacun des époux doit traiter son conjoint avec amour, gentillesse et respect, éviter par tous les moyens possibles les influences négatives sur l'autre époux et remplir ses devoirs conjugaux conformément aux traditions et coutumes. La femme doit gérer conjointement le ménage, élever des enfants. Le mari, en tant que chef de famille, doit subvenir aux besoins de sa femme et de ses enfants de toutes les manières possibles, et la femme, à son tour, doit également contribuer à améliorer le bien-être de la famille, si elle en a les moyens.

Attestation de l'Ambassade de l'URSS en Tunisie « Sur l'organisation de l'état civil en Tunisie » en date du 13 mars 1990 ; Renvoi de l'Ambassade de l'URSS en Tunisie "Quelques aspects du statut juridique des citoyens étrangers mariés à des Tunisiens" en date du 21 mai 1991

En 1995, le gouvernement tunisien a promulgué la loi n° 65/93 et ​​créé un fonds spécial de garantie pour verser des pensions alimentaires et des allocations aux épouses divorcées et à leurs enfants. Le travail du Fonds est régi par un certain nombre d'articles de cette loi.

Arkun M. Les unions matrimoniales mixtes en milieu musulman // Vostok. N° 6, 2001. P. 45.

Information de l'ambassade de l'URSS au Soudan datée du 6 avril 1987 adressée à Head. Département du Département consulaire du Ministère des affaires étrangères de l'URSS; Un paquet de documents de l'ambassade de l'URSS en République-Unie de Tanzanie en date du 14 février 1978 adressé au chef du département consulaire du ministère des Affaires étrangères de l'URSS, au ministère des Affaires étrangères de la RSS d'Ukraine, au Département du personnel du ministère de la Défense de l'URSS, etc.

Le divorce en droit international privé

· Divorce en Fédération de Russie. Les mariages entre étrangers et citoyens de la Fédération de Russie, ainsi que les mariages entre étrangers, sont dissous conformément à la loi russe. Ainsi, les citoyens de la Fédération de Russie qui vivent en dehors de la Russie ont le droit de dissoudre un mariage avec un conjoint étranger, quelle que soit sa nationalité, devant un tribunal russe.

Dissolution du mariage en dehors de la Fédération de Russie. Le divorce entre citoyens de la Fédération de Russie ou entre étrangers et citoyens de la Fédération de Russie, commis en dehors de la Fédération de Russie, est également reconnu en Russie.

· Divorcer dans un bureau consulaire ou diplomatique. Une telle dissolution d'un mariage est considérée comme possible si la dissolution du mariage lui-même est autorisée à l'amiable.

Relations patrimoniales et non patrimoniales des deux époux. Cette question du choix de la loi applicable est tranchée sur la base du principe territorial. Dans le cas où les époux avaient ou ont un domicile commun, le conflit qui lie est généralement la loi dite de l'État du dernier domicile commun ou lieu de résidence.

Adoption internationale ou adoption d'un enfant. Lors de l'adoption sur le territoire russe d'un enfant citoyen de la Fédération de Russie par des citoyens étrangers, la loi applicable est généralement déterminée par la loi réelle de l'adoptant. En outre, les exigences de la loi de la Fédération de Russie, ainsi que les dispositions nécessaires des traités internationaux relatifs à cette adoption (adoption) internationale avec la participation de la Fédération de Russie, doivent être prises en compte.

Dans une telle adoption (internationale), lorsque la nationalité réelle de l'enfant et de l'adoptant ne correspond pas, un consentement spécial peut être requis des autorités compétentes de l'État du lieu de résidence de l'enfant. Avec cette adoption au sein de la Fédération de Russie par des citoyens russes d'un enfant - un étranger, vous devez également obtenir le consentement des autorités compétentes, mais de l'État dont l'enfant est actuellement citoyen.

Outre les problèmes liés au concept de mariage, ainsi que les nuances juridiques de sa conclusion, en droit international privé, la situation concernant la question du divorce est plutôt difficile. Parfois, des problèmes surviennent non pas avec des questions liées à la dissolution du mariage, telles que le partage des biens, les obligations alimentaires, l'indemnisation en cas de divorce, mais avec la possibilité de dissolution du mariage en général. Il peut être assez difficile d'imaginer qu'au 21e siècle, il est loin d'être toujours possible de dissoudre un mariage sur la base du désir des parties ou de certaines raisons, mais néanmoins, cela arrive.

La religion a eu et a toujours eu une grande influence sur la compréhension et la valeur du mariage. Et c'est grâce à l'absorption des traditions religieuses de la famille dans le système juridique de l'État que les lois sont formées qui réglementent les questions de conclusion et de dissolution des mariages. Dans la religion chrétienne, le mariage est considéré comme une union sacrée et, en théorie, pour la vie. D'où l'interdiction du divorce en Italie, en Espagne et dans un certain nombre de pays d'Amérique latine. Cependant, on ne peut manquer de mentionner la possibilité de détrôner les époux dans l'Église chrétienne. Il y avait une restriction stricte à la démystification et elle était appliquée dans des cas extrêmes, d'où la consolidation législative des questions de divorce, dans laquelle le divorce était considéré comme une sorte de sanction pour un comportement non consciencieux dans le mariage de l'un des époux. Jusqu'au milieu du XXe siècle, le concept de divorce en tant que sanction existait dans la plupart des pays du monde, et par la suite, avec une transition en douceur de celui-ci à la compréhension du divorce, comme l'impossibilité banale de deux personnes de former un plein- famille à part entière, elle a donné lieu à de nombreux incidents. Des situations se sont produites partout où un mariage contracté dans l'église selon certains rites, reconnus dans un pays (par exemple, la Grèce), n'était pas considéré comme valide dans un certain nombre d'États (par exemple, les États-Unis) et, par conséquent, des personnes qui ne voulaient pas sauver leur mariage précédent ont simplement contracté un nouveau mariage en vertu des lois de l'État où leur mariage précédent n'était pas considéré comme valide. Par rapport à la Fédération de Russie, il est assez difficile d'obtenir un divorce dans les pays européens, et parfois presque impossible. Dans la plupart des pays européens, une période assez longue est prévue, pendant laquelle les conjoints qui souhaitent divorcer vivent séparément les uns des autres et, comme on dit, réalisent «comment c'est de vivre sans conjoint». En Italie, cela peut aller jusqu'à 3 ans, en Allemagne - 1 an, en Espagne - 1 an. De plus, en Espagne, vous ne pouvez même pas demander le divorce avant qu'un an ne se soit écoulé depuis le mariage.

Il convient également de noter qu'en plus des restrictions temporaires à la dissolution d'un mariage, les conséquences d'une dissolution d'un mariage peuvent être encore plus graves. Selon la loi russe, les époux n'assument aucune responsabilité particulière quant à l'initiative du divorce ou au motif du divorce, alors que dans la plupart des pays européens, ainsi que dans les pays américains, les motifs du divorce font l'objet d'une grande attention et, en fonction d'eux, la le tribunal décide d'imposer la responsabilité à l'une ou l'autre des parties. Il a été dit plus tôt que le concept de responsabilité pour le comportement coupable des époux dans le mariage a été remplacé par l'échec du mariage en principe, et en même temps, en ce moment, nous avons affaire essentiellement à la même responsabilité, seulement en plus de divorce, qui était autrefois en soi une sanction, une responsabilité supplémentaire est imposée aux époux coupables. Par conséquent, on ne peut pas considérer que les pays ont complètement abandonné le concept de sanction du divorce. En Italie, une épouse a droit à une pension alimentaire après un divorce, sauf si elle travaille et se remarie. Aux Pays-Bas, l'entretien de l'ex-époux dure pendant la même période pendant laquelle le mariage a duré, soit pendant 12 ans. Et si l'on parle de mariages entre étrangers, alors la situation semble la plus difficile pour l'Italie, la Finlande, l'Allemagne et la France. Le plus difficile est pour les citoyens de notre pays, car dans la plupart des cas, ils ne connaissent pas les systèmes juridiques des autres États et ne présument pas de ce à quoi ils peuvent s'attendre en cas de divorce. De plus, même les contrats de mariage proposés ne sont pas pris suffisamment au sérieux et consciemment par les Russes, alors que cela pourrait les protéger à l'avenir. Diverses conventions et accords internationaux permettent de sortir de situations difficiles concernant la dissolution d'un mariage entre étrangers. À l'heure actuelle, divers accords bilatéraux et multilatéraux ont l'effet le plus courant. Alors que des instruments internationaux unifiés, tels que la Convention de La Haye de 1970 sur la reconnaissance du divorce et de la séparation judiciaire des époux, la Convention de La Haye de 1902 pour le règlement des conflits de lois et de juridictions en matière de divorce et de séparation, régissent la reconnaissance des divorces, et n'ont pas une base unifiée concernant les raisons de la dissolution d'un mariage, la responsabilité de la dissolution d'un mariage et d'autres aspects procéduraux de la dissolution elle-même. À cet égard, la communauté européenne manifeste un grand intérêt pour la création d'un tel acte, car le droit national présente dans certains cas trop de caractéristiques et de difficultés, et place également les étrangers dans un état délibérément perdant en raison de la complexité excessive du processus de divorce, avec lequel, bien évidemment, peu de gens font connaissance au moment du mariage. La non-implication de la Fédération de Russie dans le processus d'unification des questions du mariage et du divorce, du moins dans l'espace européen, d'une part, doit être reconnue comme un fait négatif, et d'autre part, tout à fait logique, en le contexte d'un changement radical de la communauté européenne vers les valeurs familiales et le concept de mariage, ainsi que les moyens d'expansion de la formation de la famille en légalisant divers types de partenariats. Dans le même temps, il vaudrait la peine d'essayer de conclure au moins des accords bilatéraux avec les pays où les Russes trouvent le plus souvent des familles. Cela s'applique principalement à l'Allemagne, la France, l'Italie, l'Espagne. Bien sûr, on ne peut nier le côté positif des accords existants avec les pays de la CEI et un certain nombre de pays d'Europe de l'Est et d'Asie centrale (Moldavie, Lettonie, Iran, Turkménistan), cependant, les différends les plus féroces entre les parties au divorce processus se pose précisément avec les principaux pays de l'UE. Selon les accords bilatéraux actuels de la Fédération de Russie, les aspects positifs suivants peuvent être distingués :

Le divorce est prononcé par les autorités de l'État dont les époux sont citoyens;

Les citoyens d'un autre État résidant dans un État peuvent déposer une demande de divorce auprès du tribunal de leur lieu de résidence;

Lorsqu'un mariage est dissous, la loi de la nationalité des époux s'applique ;

Si les époux n'ont pas la même nationalité et vivent dans des pays différents, l'affaire de divorce peut être portée devant le tribunal de n'importe quel État, et chaque tribunal appliquera sa propre loi.

La question de la dissolution du mariage selon la loi islamique sur le territoire d'un État d'un système juridique différent devient assez difficile à résoudre. Lorsque des mariages sont dissous entre des représentants de la loi islamique sur le territoire d'un État islamique, la question de la reconnaissance de tels divorces ne se pose le plus souvent pas. Or, dans le contexte d'islamisation de l'UE, les divorces de droit musulman ont lieu sur le territoire de droit européen, le plus souvent prononcés oralement. De tels divorces en vertu du droit des pays de l'UE ne sont pas reconnus comme valides. Cependant, il ne faut pas oublier que dans ce cas il faut tenir compte de la forme du mariage. Si le mariage a été conclu selon la loi française, mais dissous selon la loi islamique, alors, évidemment, de tels divorces ne devraient pas être reconnus. Dans le même temps, il convient de noter que les citoyens des États islamiques qui arrivent constamment dans les pays européens ont, en fait, déjà créé leur propre système de droit dans certains domaines, selon lequel ils contractent des mariages, dissolvent des mariages et résolvent des problèmes concernant enfants. Ainsi, une situation se dessine dans laquelle les autorités perdent partiellement le contrôle de la réglementation des relations familiales et matrimoniales des représentants de la confession islamique sur le territoire de leur État. Bien sûr, ils sont libres de ne pas reconnaître les mariages et les divorces commis de cette manière, mais en même temps, ces États ne peuvent pas changer leur système de droit, réglementant les questions de mariage pour les peuples islamiques avec des normes distinctes, puisqu'ils sont soit déjà citoyens de États européens ou avoir la permission de résider dans ces États et, dans ce cas, doivent se marier par l'intermédiaire des bureaux consulaires si le but est de conclure et de dissoudre le mariage en vertu de la loi du pays d'origine ou de citoyenneté. Il faut tenir compte du fait que s'il existe des règles de conflit de lois régissant les droits des étrangers au divorce en vertu de la loi de leur pays devant le tribunal d'un autre État, il peut toujours être difficile de définir clairement le contenu du droit étranger , ce qui retarde considérablement le processus de divorce. Cependant, la loi de la loi du tribunal, la loi du lieu de résidence, est le plus souvent appliquée, car une telle ordonnance est la plus pratique pour le tribunal.

Les questions de dissolution du mariage, réglementées par les conventions actuelles, doivent être considérées comme plutôt dépassées à ce stade, ce qui signifie qu'une étude détaillée de nouvelles règles est nécessaire qui combinera les tendances modernes dans la conclusion et la dissolution du mariage.

Bibliographie:

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La question de la possibilité de dissolution du mariage dans différents États est résolue de différentes manières, mais trois approches principales peuvent être clairement tracées. Dans certains pays (Argentine, Colombie, Irlande) le divorce est interdit. Dans d'autres États, le divorce est autorisé s'il existe certains motifs, le consentement mutuel des époux ne faisant pas partie des motifs (Italie). Dans le troisième, le divorce est autorisé s'il existe certains motifs, y compris par accord mutuel (Fédération de Russie, Angleterre, Belgique, Danemark, Allemagne, Norvège).

En Italie, depuis 1970, il existe une loi qui autorise la dissolution d'un mariage sur une liste stricte de motifs (condamnation de l'un des époux à une peine pénale grave, séparation des époux pendant au moins cinq ans aux termes de la séparation , incapacité de se marier, obtention d'un divorce à l'étranger), à l'exclusion du consentement mutuel des époux. En France, depuis 1975, le consentement mutuel des époux est reconnu comme base du divorce, tout en maintenant comme motif de divorce le comportement coupable de l'un des époux. En Angleterre, depuis 1971, le consentement mutuel des époux au divorce après deux ans de séparation est également reconnu. La loi de l'Allemagne et du Japon permet la dissolution du mariage par consentement mutuel des époux en cas de "trouble définitif et irréparable de la vie conjugale". En Suède, le tribunal n'est pas tenu de rechercher les raisons qui ont poussé les parties à mettre fin au mariage.

Aux États-Unis, dans un certain nombre d'États, le divorce est autorisé pour une raison telle que la «désintégration irréparable», tandis que dans d'autres, d'autres motifs sont requis. De nombreux États ont établi des exigences de résidence allant de quelques heures à plusieurs années. Dans les États d'Asie et d'Afrique (où prévaut le droit musulman), la volonté d'un homme joue un rôle décisif. Dans les pays non musulmans d'Asie et d'Afrique, on observe des tendances à l'élargissement de la liberté de divorce selon les lignes européennes.

Les différences dans les législations des États en matière de divorce engendrent des contradictions, des difficultés juridiques et, par conséquent, des « divorces boiteux ». La législation de différents pays résout également la question de la procédure de dissolution du mariage de différentes manières. La plupart des Etats reconnaissent l'ordre judiciaire (USA, France, Angleterre). Dans certains pays, par consentement mutuel des époux, une procédure de divorce extrajudiciaire est autorisée (Japon, Fédération de Russie). Au Danemark et en Norvège, un mariage est annulé par décision du roi ou d'une autorité administrative ; en Irlande, par une décision du Parlement.

Il existe un certain nombre de problèmes conflictuels de dissolution du mariage dans la LIP. Le tout premier est le problème du choix de la loi dans le règlement des affaires de rupture de mariage. De nombreux pays appliquent la loi nationale pour la dissolution du mariage, d'autres - la loi du lieu de résidence des époux, et d'autres encore - la loi du pays du tribunal. En Angleterre et aux États-Unis, la loi du domicile des époux est utilisée, en France - la loi du domicile commun ou la loi personnelle de chaque époux. Dans de nombreux États, ces liaisons se complètent.

Lier la relation de divorce à la loi sur la citoyenneté des époux divorcés est considéré comme un principe de conflit de lois inhérent au système de droit « continental ». Dans les pays du système anglo-saxon, on note l'action de la formule de conflit de rattachement à la loi du lieu de résidence (lexdomicilii) et à la loi du tribunal (lexfori).

Le principal moyen d'éliminer les "divorces boiteux" est la reconnaissance de la décision de l'organe qui a mis fin au mariage dans un ou plusieurs autres États. Il y a des États qui ne reconnaissent pas les décisions étrangères sur le divorce de leurs citoyens.

La reconnaissance des droits d'un étranger sur la base de la loi de la nationalité peut être refusée en vertu des règles de "l'ordre public". L'application de la clause d'ordre public dépend du tribunal saisi de l'affaire. Nous parlons ici de divergences entre la loi d'un autre État, dont l'application est indiquée par la règle de conflit de lois, et la loi du pays du tribunal. Dans certains États, l'indissolubilité du mariage est considérée comme la base de l'ordre public, et le divorce n'est pas autorisé en vertu du droit national des époux s'il est interdit dans le pays du for, tandis que d'autres pays n'incluent pas le principe de l'indissolubilité du mariage. comme base de l'ordre public, bien que le droit personnel des époux ne le permette pas.

Parfois, les époux essaient, en contournant leur stricte loi personnelle, d'obtenir le divorce.

Les difficultés causées par les divergences dans le fond, les conflits de lois et les lois procédurales de divers pays dans le domaine du divorce entraînent la recherche d'options pour surmonter la situation actuelle avec des divorces « boiteux », la non-reconnaissance des faits de divorce dans un État étranger et leurs conséquences juridiques. Les traités internationaux servent de moyen pour résoudre ce problème. Depuis 1928, certains pays d'Amérique latine ont résolu de manière uniforme des questions sur la recevabilité (inadmissibilité du divorce), ses motifs et la compétence du tribunal. Selon l'art. 1 du Code Bustamante, les époux peuvent demander le divorce si le divorce est autorisé à la fois par la loi du for et par la loi nationale des époux qui divorcent.

Certains États ont adopté en 1978 la Convention de La Haye sur la reconnaissance du divorce et la séparation judiciaire des époux. Selon cette convention, toute forme de divorce est reconnue si elle est légale dans le pays où le divorce a eu lieu. Mais tout pays peut ne pas reconnaître le divorce entre époux si sa législation nationale au moment du divorce ne le permettait pas.

Ils existent également dans les traités d'aide juridique. La pratique de ces traités procède du principe de l'octroi inconditionnel aux citoyens des États contractants des mêmes droits qu'à leurs propres citoyens.

Le Code de la famille de la Fédération de Russie prévoit les procédures suivantes pour la dissolution d'un mariage: en l'absence d'enfants mineurs et de prétentions matérielles mutuelles dans les conditions du consentement mutuel des époux - par l'intermédiaire du bureau de l'état civil, en l'absence de le consentement de l'un des époux ou en présence d'enfants de moins de 18 ans - par l'intermédiaire du tribunal.

Dans l'art. 160 du Code de la famille de la Fédération de Russie établit les caractéristiques suivantes de la dissolution d'un mariage "avec des caractéristiques étrangères":

• - la dissolution du mariage entre citoyens de la Fédération de Russie et citoyens étrangers ou apatrides, ainsi que le mariage entre citoyens étrangers sur le territoire de la Fédération de Russie est effectué conformément à la législation de la Fédération de Russie ;
• - un citoyen de la Fédération de Russie résidant hors du territoire de la Fédération de Russie a le droit de dissoudre un mariage avec un conjoint résidant hors du territoire de la Fédération de Russie, quelle que soit sa nationalité, devant un tribunal de la Fédération de Russie. Si, conformément à la législation de la Fédération de Russie, la dissolution d'un mariage est autorisée dans les bureaux de l'état civil, le mariage peut être dissous dans les missions diplomatiques ou les bureaux consulaires de la Fédération de Russie ;
• - dissolution du mariage entre citoyens de la Fédération de Russie ou dissolution du mariage entre citoyens de la Fédération de Russie et citoyens étrangers ou apatrides, commis en dehors du territoire de la Fédération de Russie conformément à la législation de l'État étranger concerné sur la compétence du les organes qui ont pris des décisions sur la dissolution du mariage et la législation à appliquer lors de la dissolution du mariage sont reconnus valables dans la Fédération de Russie ;
• - dissolution du mariage entre citoyens étrangers, commise en dehors du territoire de la Fédération de Russie conformément à la législation de l'État étranger concerné sur la compétence des organes qui ont pris des décisions sur la dissolution du mariage et la législation à appliquer lors de la dissolution du mariage, est reconnu comme valide dans la Fédération de Russie.

Ainsi, si le mariage est dissous sur le territoire de la Fédération de Russie, la législation russe s'applique. Si une demande de divorce est déposée auprès d'un tribunal russe, quel que soit le lieu de résidence du demandeur et du défendeur, un citoyen vivant à l'étranger doit être correctement informé de toutes les circonstances de l'affaire, du lieu et de l'heure de son examen. Pour ce faire, des copies de documents et une citation à comparaître lui sont adressées. La procédure d'acheminement et de remise des documents est régie par les accords internationaux applicables. Ensuite, l'examen de l'affaire commence selon les règles établies pour les citoyens russes. Si la partie dûment notifiée ne se présente pas, l'affaire peut être examinée en son absence. La législation de la Fédération de Russie s'applique en cas de divorce, sauf disposition contraire d'un traité international.

Etant donné que, à l'exception des cas prévus par un traité international, l'application d'une loi étrangère est effectivement exclue, la dissolution d'un mariage célébré en Fédération de Russie peut, comme indiqué ci-dessus, ne pas être reconnue à l'étranger.

Il n'y a pas de liste spéciale de motifs de divorce dans la Fédération de Russie, de sorte que le tribunal dissout le mariage s'il détermine que les époux ne peuvent pas continuer à vivre ensemble et à préserver la famille. Cependant, des dispositions spéciales sur le divorce figurent dans les accords d'assistance juridique dans les affaires civiles, familiales et pénales conclus par la Russie avec d'autres pays. De nombreux accords bilatéraux d'entraide judiciaire conclus entre la Fédération de Russie et d'autres États prévoient des règles générales sur la reconnaissance des décisions de justice.

La loi de la Fédération de Russie connaît également la dissolution consulaire du mariage. Les conditions matérielles pour la dissolution d'un mariage dans un bureau consulaire sont similaires à celles qui doivent être réunies lorsqu'un divorce est prononcé au bureau d'état civil. Le consul n'a le droit de dissoudre un mariage entre un citoyen de son pays et un étranger que lorsque cela est prévu par la convention consulaire. Dans le même temps, le consul de Russie a le droit de dissoudre le mariage entre époux - citoyens de la Fédération de Russie, si au moins l'un d'eux réside en permanence à l'étranger.